La Televisin Digital en Chile Estatuto de las concesionarias y derechos del pblico: Qu tiene que dec

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La Televisión Digital en ChileEstatuto de las
concesionarias y derechos del público Qué tiene
que decir el orden jurídico?

• Ángela Vivanco Martínez
• Abogado
• Asociación Nacional de Televisión A.G.

Presentación al Consejo Nacional de Televisión,
13 de Noviembre de 2006
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La introducción de la TV Digital en Chile importa
la exigencia, al orden jurídico, de ser capaz de
armonizar
La realidad de la TV Digital como un medio
técnico de libre acceso por el público
Los derechos adquiridos de las concesionarias de
TV
La facultad regulatoria del Estado
El espacio radioeléctrico como parte del dominio
público
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El hecho que parte de esas normas sean de tipo
administrativo e importen valoraciones técnicas

• No puede mirarse independientemente de las
  motivaciones que el Derecho impone a los actos
  administrativos relacionados con bienes
  pertenecientes a la nación toda (dominio
  público).
• Tampoco pueden desconocer la jerarquía normativa
  han de respetar la Constitución y las leyes.
• No pueden modificar unilateralmente situaciones
  cimentadas previamente por el propio Estado,
  salvo que exista aparejada con la decisión la
  voluntad de indemnizar el desmedro producido en
  el titular del derecho.

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Deben, asimismo, superarse ciertas premisas
apriorísticas muy nocivas ya sea por poco
prácticas o por erróneas.

• La regulación de la TV Digital es la ocasión
  para replantear íntegro el estatuto de la TV
  Chilena.
• Multiplexar la TV abierta importa una gran
  colaboración a una mayor competencia y apertura
  de la TV.
• Los derechos adquiridos de las concesionarias
  operan en contra de los derechos del público.
• La pretensión de alta definición es una
  aspiración que se debe pagar.

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TV Digital en Chile cinco aspectos indiscutibles
ante el Derecho

• La norma que la SUBTEL fije para la TV no
  necesita ser la misma que se use para otros
  servicios.
• Durante el período de simulcast las
  concesionarias de TV deberán disponer de dos
  concesiones.
• La televisión abierta y su sistema concesional
  sirven un interés público determinado.
• La escasez relacionada con el espacio
  radioeléctrico es un mito, más bien se trata de
  un bien limitado.
• Los derechos adquiridos de las concesionarias
  corresponden a un derecho de uso del espacio de
  características y contenidos determinados y no
  unilateralmente modificables.

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I La Norma que fije la SUBTEL (decisión técnica)
debería

• Hacerse cargo de la opción que importe un mayor
  grado de eficiencia, una mejor utilización de los
  recursos y una pronta capacidad de adaptación del
  sistema, lo que por ejemplo coincide con la norma
  ATSC (norteamericana), usando la parte baja del
  espectro UHF (Banda IV)y VHF donde sea posible.
• Si se considera la posibilidad de desarrollar
  otros negocios asociados con la TV Digital, sobre
  todo transportabilidad, ello se puede desarrollar
  adoptando uno o más estándares técnicos, por
  ejemplo MediaFlo, DVB-H o DMB-T/S, para esos
  servicios en la parte media-alta del espectro de
  UHF (Banda V).
• Luego, la decisión que se tome de cara a la TV
  puede ser la más beneficiosa para ella sin
  sacrificar otras posibilidades, como se ha
  pretendido que ocurriría.

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II Antes del apagón analógico necesariamente
habrá un período de simulcast

• En ese período, las concesionarias requerirán
  seguir operando sus concesiones analógicas pero
  empezar a operar una digital No se trata de
  adaptación técnica de los canales solamente sino
  de cambiar el parque de televisores existentes.
• Ello demandará un ajuste transitorio respecto de
  la prohibición de operar más de una concesión en
  una misma área de servicio, así sea por la vía de
  arrendamiento transitorio.

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III La televisión abierta y su sistema
concesional sirven un interés público determinado
(A)

• La Propuesta para un Marco Normativo para la
  Introducción de la Televisión Digital Terrestre
  en Chile presentada a la opinión pública este año
  por el CNTV y la SUBTEL propone como componente
  central de la política a seguir para la adopción
  de la televisión digital el principio de acceso
  universal a los servicios de televisión digital,
  en aras de potenciar la televisión digital como
  un vehículo de integración social y de desarrollo
  de la identidad nacional
• Ello no sólo importa el no entrabamiento de esta
  posibilidad para las audiencias sino el deber del
  Estado asociado a materializar dicho acceso,
  particularmente si consideramos que la
  administración que hace del espacio
  radioeléctrico que es de dominio público tiene el
  imperativo de realizarse en beneficio de ese
  público.

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III La televisión abierta y su sistema
concesional sirven un interés público determinado
(B)

• la obligación que le corresponde al Estado de
  promover la incorporación de nuevas tecnologías,
  a través de señales claras y precisas, como lo
  sería la adopción exitosa de un estándar técnico
  que no sea necesario revisar en el mediano plazo,
  como sucedió en Argentina. Asimismo, le
  corresponde promover y tutelar el acceso
  universal tutelarlo, en el caso de la televisión
  abierta, tratándose de un servicio de libre
  recepción (garantía de acceso libre y gratuito a
  la señal de televisión), y promoverlo, en el caso
  de las nuevas tecnologías de información.
• (Jimena Gutiérrez, abogada de SUBTEL).

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IV La escasez relacionada con el espacio
radioeléctrico es un mito, más bien se trata de
un bien limitado (A)

• Las principales consecuencias jurídicas de
  atribuirle al espacio la condición de pertenecer
  al dominio público consisten en que el mismo
  configura un bien inalienable, imprescriptible,
  cuyo uso y goce está siempre en beneficio común
  de las personas, sujeto a las condiciones que
  determine la ley y la autoridad administrativa y
  sobre el cual se ejerce plenamente el poder
  regulador del Estado (Raffo, Julio El espectro
  y el espacio radioeléctrico)

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IV La escasez relacionada con el espacio
radioeléctrico es un mito, más bien se trata de
un bien limitado (B)

• No es realmente efectivo que hoy haya escasez de
  espectro para nuevos concesionarios. Hay canales
  de UHF otorgados en 1989 y que hasta hoy no
  entraron en operación.
• En el mismo sentido, si hubiese tal escasez,
  Subtel podría recuperar los canales del 14 al 21
  para su uso en servicios de TV abierta. Esto es
  atractivo no por razones de espectro sino porque
  facilitaría la puesta en marcha de las redes
  digitales.

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V Los derechos adquiridos de las concesionarias
corresponden a un derecho de uso del espacio de
características y contenidos determinados y no
unilateralmente modificables (A)

• La concesión del derecho de transmisión
  televisiva es parte del servicio de
  radiodifusión, que se entiende como aquel
  servicio de radiocomunicación cuyas emisiones se
  destinan a ser recibidas directamente por el
  público en general (artículo 3.2.1 del Decreto
  127/2006 del Ministerio de Transportes y
  Telecomunicaciones que aprueba el Plan General de
  uso del espectro radioeléctrico en Chile)y
  concede al titular el derecho de utilizar en
  forma exclusiva una parte del espectro
  radioeléctrico para transmitir emisiones de
  televisión.

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V Los derechos adquiridos de las concesionarias
corresponden a un derecho de uso del espacio
(B)

• Los canales de TV abierta están sometidos a un
  estatuto de concesionarios establecido
  constitucional y legalmente.
• El estatuto importa derechos y obligaciones
  específicos.
• Art. 14 Ley 18.168 establece requisitos
  esenciales de una concesión tipo y zona de
  servicio, período, plazo de las obras, plazo
  inicio transmisiones, potencia y frecuencia, tipo
  de servicio y plazo de la concesión.

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V Los derechos adquiridos de las concesionarias
corresponden a un derecho de uso del espacio (C)

• Las concesiones actualmente existentes han sido
  concedidas para prestar el servicio dentro de un
  espacio de 6 MHz indispensable para la
  transmisión analógica.
• El mecanismo, establecido para las transmisiones
  en blanco y negro, ha permitido sucesivas mejoras
  en la calidad del contenido (imagen en colores,
  sonido estereofónico, información de texto) a
  condición de mantener el ancho de banda
  concedido. Las transmisiones de Alta Definición
  son conceptualmente equivalentes a cualquier otra
  mejora anterior de la imagen, tal como lo fue la
  televisión en colores. Del mismo modo, el modelo
  ha debido soportar las imposiciones a las
  concesionarias tales como la franja de propaganda
  electoral, como contrapartida.

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V Los derechos adquiridos de las concesionarias
corresponden a un derecho de uso del espacio (D)

• La autoridad administrativa no puede decidir por
  sí y ante sí restricciones a los derechos de las
  concesionarias invocando la función social del
  dominio.
• Lo más relevante de este aspecto es que el
  Constituyente de 1980 estableció que la función
  social en cuanto a sus restricciones y
  limitaciones, sólo puede ser determinada por el
  legislador. En su calidad de ponderador de las
  necesidades públicas, esta radicación de potestad
  en él, es un rasgo muy importante del tratamiento
  que la Constitución de 1980 realiza de la
  protección al derecho de propiedad, pues impide
  que cualquier otra autoridad imponga limitaciones
  al dominio, justificando su resolución en la
  función social.

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V Los derechos adquiridos de las concesionarias
corresponden a un derecho de uso del espacio (E)

• Ni el legislador ni órgano constituido alguno
  del Estado puede desconocer los atributos y
  facultades esenciales del dominio sobre el
  derecho de concesión ya incorporado en el
  patrimonio del titular Cualquier variación
  unilateralmente decidida y que sea esencial,
  posterior y retroactiva a aquel ordenamiento es
  en sustancia inconstitucional, a menos que tal
  variación sea realizada por expropiación, previo
  el pago de la correspondiente indemnización de
  perjuicios por el daño efectivamente causado al
  titular afectado (Cea Egaña, José Luis
  Variaciones del estatuto del dominio sobre
  concesiones de radiodifusión televisiva).

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Conclusiones Necesidad de analizar el derecho
del concesionario a la luz del derecho de su
audiencia

• Decisión estatal en un determinado momento, deja
  de existir TV Analógica. El concesionario debe
  traspasarse obligatoriamente al sistema digital.
• Ello implica el uso de un ancho de banda no sólo
  compatible con ese sistema sino que comprenda las
  posibilidades que éste brinda, de lo contrario la
  concesión desaparece por imposibilidad de
  ejercicio.

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Conclusiones limitar a la TV abierta no colabora
a una mayor competencia ni favorece al público.

• El público sólo obtiene libre acceso a la TV a
  través de los concesionarios de TV abierta y
  limitar a la TV abierta implica un despojo
  respecto de su acceso libre y gratuito a los
  avances de la TV Digital.
• Multiplexar la TV abierta importa una
  administración estatal no considerada y la
  imposibilidad de TV en HD para ésta salvo turnos
  que impliquen al resto de los canales no
  transmitir.
• No hay capacidad de la publicidad en MCS para que
  subsistan una gran cantidad de canales
  autofinanciados ni habrá una gran cantidad de
  oferentes por el espacio radioeléctrico así
  liberalizado.

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Conclusiones Lo que debe quedar reflejado en la
normativa

• La propiedad del concesionario sobre su concesión
  importa el uso, goce y disposición de ese
  derecho. La privación de cualquiera de esas
  facultades debe serle indemnizada.
• El derecho del público importa todo aquel avance
  técnico que sea recepcionable a través de la TV
  abierta, lo cual debe incluir la posibilidad de
  alta definición.
• Reducir el espacio de la concesión importa
  considerar suntuaria esta última posibilidad e
  impedirla al público salvo que sea a través de
  servicios pagados.