LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE FAMILIA

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LAS MEDIDAS CAUTELARESEN EL PROCESO DE FAMILIA

• Prof. Adriana N. Krasnow
• 16 de mayo de 2011

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TEMAS A TRABAJAR

• Encuadre
• Las medidas cautelares en el marco las relaciones
  patrimoniales entre cónyuges
• Medidas cautelares y alimentos derivados de la
  responsabilidad parental

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A MODO DE INTRODUCCIÓN
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PROCESO DE FAMILIASus principios

• Defensa en juicio e inmediación
• Activismo judicial impulso de oficio
• Oralidad, privacidad y lealtad procesal
• Gratuidad y celeridad procesal
• Competencia amplia
• Flexibilidad principio de congruencia,
  cautelares y prueba
• Instancia única o múltiple
• Ejecución de la sentencia

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PARTICULARIDADESPROCESO DE FAMILIA

• Los intereses que se tutelan exceden los
  intereses de las partes
• Rol protagónico del juez ejerce un papel activo,
  sin que esto derive en un exceso de
  jurisdicción
• La solución del conflicto de familia tiene que
  mirar al futuro

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CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARESProceso de
Familia

• Flexibilidad en torno al carácter instrumental
• Excepcionalmente se autorizan in audita parte
• Distinto criterio en relación a los presupuestos
  de procedencia y ejecución
• Distinto criterio en relación a su proveimiento
• Cambios en el régimen de caducidad

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CARÁCTER INSTRUMENTAL

• OBJETO Se decretan para garantizar el
  cumplimiento de la sentencia definitiva que
  refiere al objeto de la litis
• En el proceso de familia se interpreta distinto
  el carácter instrumental muchas veces con las
  medidas cautelares se busca anticipar la decisión
  de fondo. Ejemplos alimentos provisorios,
  régimen de comunicación provisorio.
• En el proceso de familia, con las medidas
  cautelares se busca asegurar inmediatamente la
  cuestión de fondo. Ejemplo exclusión del hogar.
  

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CRITERIOS A SEGUIR EN EL TRÁMITE

• En los procesos de familia, es común que el juez
  antes de ordenar una medida cautelar respete el
  derecho de participación de la parte contraria.
• Este derecho de participación se sustancia por
  medio de un traslado previo o con la fijación de
  una audiencia

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PRESUPUESTOS

• VEROSIMILITUD EN EL DERECHO
• Se presume con la sola acreditación del vínculo
• PELIGRO EN LA DEMORA
• Se desprende de los hechos contenidos en el
  planteo
• Se requiere la acreditación de urgencia cuando
  refieren a a la persona o a los bienes y se piden
  antes de la acción de SP o DV
• CONTRACAUTELA
• Basta con la prueba del peligro inminente

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PROVEIMIENTO

• En el proceso de familia, ciertas medidas
  cautelares se decretan de oficio
• Se vincula con las particularidades del
  principio dispositivo en el proceso de familia
• Las medidas cautelares respecto a los bienes,
  requieren petición de parte

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MEDIDAS CAUTELARESProtección de la persona

• Alimentos provisorios
• Exclusión o atribución del hogar
• Cuidado provisorio de los hijos en el marco de
  la RP
• Régimen de comunicación provisorio
• Medidas en proceso de interdicción e
  inhabilitación

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LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL MARCO DE LAS
RELACIONES PATRIMONIALES ENTRE CÓNYUGES
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NORMAS DE APLICACIÓN

• Artículo 231, CC
• Deducida la pretensión de separación personal o
  de divorcio vincular, el juez podrá decidir si
  alguno de los cónyuges debe retirarse o ser
  reintegrado al hogar conyugal, determinar a quién
  corresponde la guarda de los hijos y fijar
  alimentos para el cónyuge que debe recibirlos y
  sus hijos, así como las expensas del juicio
• Puede el juez ordenar una medida de oficio
• Con la deducción de la demanda
• Antes de su presentación acreditar urgencia

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• Artículo 233, CC
• A pedido de parte, el juez puede decretar
  medidas de seguridad idóneas para evitar que la
  administración o disposición de los bienes por
  uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer
  inciertos o defraudar los derechos patrimoniales
  del otro y para individualizar la existencia de
  bienes o derechos de que fueren titulares los
  cónyuges

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• Artículo 1295, CC
• Entablada la acción de separación de bienes, y
  aún antes de ella, si hubiere peligro en la
  demora, la mujer puede pedir embargo de sus
  bienes muebles que estén en poder del marido, y
  la no enajenación de los bienes de éste o de la
  sociedad. Puede pedir también que se le de lo
  necesario para los gastos que exige el juicio

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FINALIDAD

• Preservar la integridad del patrimonio ante actos
  perjudiciales del cónyuge demandado
• Evitar un empobrecimiento al momento de la
  liquidación
• Prevenir actos destinados al ocultamiento de
  bienes
• Prevenir la eventual insolvencia del cónyuge
  deudor

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PROCEDENCIA

• Las medidas de seguridad idóneas en materia de
  liquidación de sociedad conyugal deben entenderse
  con criterio de apreciación amplio en torno a su
  procedencia, a fin de evitar incertidumbres sobre
  los derechos patrimoniales respecto de los bienes
  denunciados como integrantes de aquélla, dado que
  a la sazón operan como resguardo de la integridad
  de su patrimonio y por extensión se refieren al
  del cónyuge que las solicita, sea para la
  recuperación de sus bienes propios, su cuota en
  los gananciales o para la percepción de lo que le
  corresponde a sus créditos
• Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala
  G, 02/07/2008, G., S. M. c. F., F. G. LA LEY
  2008-F, 472

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OPORTUNIDAD
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COMUNIDAD DISUELTA
MOMENTO DISOLUCIÓN
INDIVISION POSCOMUNITARIA
LIQUIDACIÓN
LAS MEDIDAS SE MANTIENEN DURANTE ESTAS ETAPAS
PROCEDEN ANTE OCULTAMIENTO, art.1295
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REQUISITOS DE PROCEDENCIA

• VEROSIMILITUD EN EL DERECHO
• Queda demostrada con la partida de matrimonio
  (tener en cuenta con la SC nace con la
  celebración)
• PELIGRO EN LA DEMORA
• Si se solicita con el planteo de la acción
  principal SP o DV se presume con la sola
  promoción
• CONTRACAUTELA
• No se exige para su efectivización

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BIENES COMPRENDIDOSArts. 233 y 1295, CC
BIENES PROPIOS
BIENES GANANCIALES
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KIELMANOVICH

• La finalidad de la medida cautelar propuesta
  sobre los bienes propios del otro cónyuge busca
  garantizar el posible cobro de créditos o
  compensaciones entre las masas al momento de
  procederse a la liquidación, o cubrir la parte de
  gananciales que hubiese desaparecido del
  patrimonio del deudor en forma fraudulenta, si
  bien en este aspecto se sostiene que el criterio
  para acceder a su adopción debe ser restrictivo

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SUPUESTOS

• Intervención de sociedades y fondos de comercio
• Inventario de bienes
• Inhibición general de bienes
• Prohibición de innovar
• Embargo, depósito y secuestro
• Prohibición de contratar
• Anotación de litis

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INTERVENCIÓN DE SOCIEDADESObjeto y fines

• FIN
• Control, fiscalización e información. Procede en
  situaciones de menor gravedad
• OBJETO
• controlar las operaciones que se realicen en la
  sociedad
• control de la contabilidad
• vigilancia de las actividades que se desarrollan
  en su interior
• requerimiento de comprobantes

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MODALIDADES
Intervención con fines de administración Reemplazo
órganos de administración
Intervención con fines de coadministración Adminis
tración conjunta
SÓLO PROCEDE CUANDO LOS ACTOS U OMISIONES IMPIDEN
OTRO TIPO DE CAUTELA
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INVENTARIO DE BIENES

• ordenar medidas tendientes a individualizar la
  existencia de bienes o derechos de que fueran
  titulares los cónyuges (art. 233, CC)
• Importancia patrimonial y afectiva de bienes
  muebles

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INHIBICIÓN GENERAL DE BIENES

• Medida subsidiaria cuando el embargo no es
  posible. Si el acreedor logra posteriormente
  trabar embargo sobre un bien, se levanta la
  inhibición general
• Diferencia con el embargo preventivo a) no se
  individualizan bienes en particular, sino un
  género indeterminado de ellos b)
  indisponibilidad absoluta de los bienes que
  afecta mientras que el embargo con monto permite
  la disposición del bien c) interdicción de
  vender o gravar los bienes registrables de que
  sea propietario el deudor y los que ingresen
  después mientras que en el embargo el bien tiene
  existencia jurídica al momento de trabarse

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PROHIBICIÓN DE INNOVAR

• FIN evitar un cambio en la situación de hecho o
  de derecho vigente al momento que se pide
• Admisible cuando no se cuenta con otra medida
  posible
• Útil para evitar actos materiales que pueden
  producir una merma en el patrimonio

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Es procedente la medida cautelar de no
innovar pedida por el cónyuge no propietario en
el juicio de disolución de la sociedad conyugal,
por el cincuenta por ciento indiviso de los
bienes que la integran, ante la necesidad de
garantizar sus derechos hasta que se produzca la
liquidación de los bienes gananciales, evitando
la realización de actos en su perjuicio, sin que
obste a ello la existencia de un proceso de
quiebra contra el otro cónyuge, condición que
supeditará, en todo caso, la partición de
aquellos bienes CNC, Sala K, 10/02/04, en LL
2004-B-637
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EMBARGO, DEPÓSITO, SECUESTRO

• Embargo se afecta la libre disponibilidad de un
  bien determinado para asegurar la eventual
  ejecución ulterior de la sentencia que haya de
  pronunciarse en dicho proceso o para tutela del
  crédito en cuya razón se ha trabado
• Embargo con monto indisponibilidad relativa.
  Inoponibilidad del acto de transmisión.
• Embargo sin monto indisponibilidad absoluta

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EMBARGO CAJAS DE SEGURIDAD

• CORRIENTE PERMISIVA embargabilidad general de
  los bienes del patrimonio de una persona y
  carácter restrictivo de la inembargabilidad
• CORRIENTE NEGATORIA se vulnera el erecho a la
  intimidad

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• PEYRANO
• Que se preserve el derecho a la intimidad del
  embargado
• Que no se inventaríe (por innecesario e
  inconve-niente) la totalidad de bienes
  embargables de la caja sino sólo aquellos que se
  van a embargar, en la medida solicitada por el
  requirente
• Que la medida se materialice en presencia de
  personal jerárquico del banco donde se encuen-tra
  la caja de seguridad, para así facilitar la
  designación como depositario judicial de la
  institución bancaria correspondiente
  (eventual-mente se abrirá cuenta a la orden del
  tribunal)
• Que una vez concluida la diligencia se notifique
  de lo sucedido al embargado y proveerle, de una
  nueva llave de su caja de seguridad
• Improcedencia de ordenar la indisponibilidad
  futura de la caja

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Si bien es cierto que el patrimonio es la
prenda común de los acreedores conforme lo expone
el accionante, el contenido de una caja de
seguridad no implica necesariamente la existencia
de bienes de naturaleza patrimonial. Así, frente
al desconocimiento de los bienes resguardados en
la caja de seguridad, su apertura compulsiva
puede comprometer o afectar el derecho a la
privacidad e intimidad de las personas (arts. 18,
19 y 28, CN 23, 24 y 26, CPBA) razón por la cual
su procedencia, al igual que el allanamiento de
domicilio para el embargo de bienes muebles, es
de carácter excepcional y sólo resulta procedente
en supuestos donde no sea posible identificar
bienes a embargo y se demuestre que se hayan
efectuado maniobras tendientes a sustraer bienes
del alcance del acreedor fiscal circunstancias
que no se hallan acreditadas en autos Juzgado
Cont. Adm., La Plata, 04.05.2005
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PROHIBICIÓN DE CONTRATAR

• Modalidad más atenuada de la prohibición de
  innovar (limitada a ciertos contratos, respecto
  de ciertos bienes)
• Medida excepcional, frente a la regla que predica
  la capacidad genérica
• Fundamento art. 1295, CC (prohibición de
  enajenar)

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MEDIDAS CAUTELARES Y ALIMENTOS DERIVADOS DE LA
RP
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NORMAS DE APLICACIÓN

• Código Civil arts. 265 y ss., CC
• Constitución Nacional
• Convención de los Derechos del Niño arts. 3,
  12, 18, 27
• Ley de Protección Integral de los Derecho de la
  Niña, Niño y Adolescente. Ley 26.061
• Ley de Incumplimiento de los Deberes de
  Asistencia Familiar, ley 13.944

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La Convención va a poner de relieve dos
objetivos esenciales a lograr por un lado,
alcanzar un nivel de vida adecuado para su
desarrollo físico, mental, espiritual y moral
(art. 27, inc. 1, Convención sobre los Derechos
del Niño), y por otro, el efectivo cumplimiento
del derecho del menor a obtener alimentos de sus
padres dentro de sus posibilidades y medios
económicos (art. 27, inc. 4, Convención sobre los
Derechos del Niño) Existe una asociación
indisoluble entre el derecho de alimentos del
menor y sus derechos económicos, sociales y
culturales, pues la realización de éstos depende
del modo en que se cumple la prestación
asistencial FARAONI, Fabián E. Alimentos
para los hijos e interés superior, en El interés
superior del niño, Córdoba, Nuevo Enfoque
Jurídico, p. 173
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CARACTERIZACIÓN

• No requiere prueba es suficiente el vínculo
• El deber alimentario recae sobre la madre y el
  padre deber jurídico particular
• No son recíprocos
• Se determinan por la condición y fortuna del
  alimentante (art. 265, in fine, CC)
• Contenido comprende lo necesario para la
  manutención, educación, esparcimiento,
  vestimenta, habitación, asistencia y gastos por
  enfermedad (art. 267, CC)

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CONTENIDO

• Obligación alimentaria de los padres respecto a
  los hijos ASISTENCIAL
• ASISTENCIA no se limita al alimento,
  vestimenta, esparcimiento, atención de la salud,
  sino también, brindarles a los hijos protección y
  sostén durante el desarrollo

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CONTENIDO

• Artículo 267, CC La obligación de alimentos
  comprende la satisfacción de las necesidades de
  los hijos en manutención, educación y
  esparcimiento, vestimenta, habitación, asistencia
  y gastos por enfermedad
• Artículo 27, CDN 1. Los Estados Partes
  reconocen el derecho de todo niño a un nivel de
  vida adecuado para su desarrollo físico, mental,
  espiritual, moral y social . 2. A los padres u
  otras personas encargadas del niño les incumbe la
  responsabilidad de proporcionar las condiciones
  de vida que sean necesarias para el desarrollo
  del niño

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ENCUADRE

• Obligación alternativa pluralidad de objetos
  con los que puede solventarse. En el caso de la
  obligación alimentaria puede solventarse en
  dinero o in natura, quedando la opción en
  principio en la persona del alimentante
• Obligación de dar cosa cierta la obligación
  alimentaria se encuadra en este tipo después de
  concretarse la elección
• Obligación de prestaciones periódicas se debe
  cumplir mientras subsistan las circunstancias
  fácticas y legales

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CUÁNDO NACE?

• PODEMOS PARTIR DE DOS PREGUNTAS
• Cuándo nace la obligación alimentaria de los
  padres para con sus hijos?
• Esta responsabilidad nace con la concepción
• Desde cuándo es exigible la obligación?
• Es exigible desde la interposición de la demanda

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ALIMENTOS A FAVOR DEL HIJO POR NACER
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DERECHO ALIMENTOS MUJER EMBARAZADA
DERECHO A LA VIDA PERSONA POR NACER
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El proceso de gestación de un ser humano
acarrea necesidades vitales que dado el mecanismo
procreativo, pasan necesariamente en principio
por la persona de la madrePETTIGIANI, Eduardo
J. El suministro de alimentos a la mujer
embarazada, en Revista Derecho de Familia, N 13,
Abeledo Perrot, 1998, p. 93
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TRES PREGUNTAS PARA PARTIR

• La mujer embarazada plantea la acción por
  derecho propio
• La mujer embarazada plantea la acción en
  representación del hijo? (art. 57, inc. 1, CC)
• Puedo optar por cualquiera de las dos
  alternativas?

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VARIABLES

• Mujer casada (art. 198, CC)
• Mujer separada de hecho (art. 198, CC)
• Mujer divorciada o separada personalmente (art.
  207, 209, 210, 217 y 218, CC)
• Mujer soltera en convivencia de hecho (art. 14
  bis, CN)
• Mujer soltera sin relación estable

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SU FUENTE

• Su reconocimiento se desprende del Derecho
  constitucional instrumentos internacionales con
  jerarquía constitucional que reconocen el derecho
  del niño a gozar de un nivel de vida adecuado e
  imponen a los padres el deber de asegurar el
  derecho del hijo concebido a la vida y a la
  salud.
• Art. 27, CDN Los Estados Partes reconocen el
  derecho de todo niño a un nivel adecuado para su
  desarrollo físico, mental, espiritual, moral y
  social a los padres u otras personas encargadas
  del niño les incumbe la responsabilidad las
  condiciones de vida que sean necesarias para el
  desarrollo del niño

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LEY N 26.061Artículo 18

• Las medidas que conforman la protección integral
  se extenderán a la madre y al padre durante el
  embarazo, el parto y el período de lactancia,
  garantizando condiciones dignas y equitativas
  para el adecuado desarrollo del embarazo y la
  crianza de su hijo

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FUNDAMENTO

• Principio de igualdad artículo 240 y 264, CC
• Interés superior del niño (art. 3, CDN y Ley
  26.061)
• Fundamento legal artículo 375, CC CARÁCTER
  PROVISORIO

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DERECHO COMPARADOReclamo durante el embarazo

• Artículo 249, Código de Familia de El Salvador
• Toda mujer embarazada tiene derecho a exigirle
  alimentos al padre de la criatura, definida la
  paternidad. Debe pagar los tres meses siguientes
  al parto, incluidos los gastos del parto
• Artículo 24, últ. párr. Código de Infancia y
  Adolescencia de Colombia
• Los alimentos comprenden la obligación de
  proporcionar a la madre los gastos de embarazo y
  parto
• La misma línea siguen Cód. de la Niñez y
  Adolescencia de Paraguay (arts. 9, 10 y 98) Cód.
  de la Niñez y Adolescencia de Ecuador (art. 148),
  Cód. de Familia de Panamá (art. 377.4

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DERECHO COMPARADOPosterioridad al parto

• REEMBOLSO DE GASTOS
• CC Suizo (art. 295)
• CC Español (art. 142
• CC Alemán (art. 1615-1)
• C. de Familia de Costa Rica (art. 96)
• CC Peruano (art. 414)
• C. Familia de Bolivia (art. 210)

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REQUISITOS

• Verosimilitud del vínculo filial que se invoca
• Convivencia de la mujer embarazada con el
  demandado durante la época de la concepción (art.
  257, CC)
• Posesión de estado del hijo por nacer respecto
  del demandado (art. 256, CC)
• Reconocimiento del hijo a través de instrumentos
  públicos o privados
• Pruebas biológicas

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CARÁCTER DE LOS ALIMENTOS

• PROVISORIOS
• Se trata de una medida cautelar destinada a
  cubrir las necesidades vinculadas con la
  alimentación, alojamiento, cuidados médicos para
  proteger la salud y el desarrollo de la persona
  por nacer, gastos de parto y puerperio

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ALIMENTOS A FAVOR DEL HIJO POR NACERTCF N1, La
Plata, RDF-26-183

• HECHOS G.M. y R.U. iniciaron una conviviencia de
  hecho en abril de 2002. En el mes de mayo se
  enteran que serán padres de gemelos. En
  septiembre de 2002 se rompe el vínculo. R.U. se
  desentiende de sus deberes de padre de los hijos
  por nacer.
• PRETENSIÓN G.M. inicia en representación de los
  hijos por nacer una acción de alimentos contra
  R.U.
• SENTENCIA TCF dispone que R.U. abone en concepto
  de alimentos provisorios a los hijos por nacer,
  el 10 de los haberes que perciba. Esta suma será
  retenida y depositada por la empleadora, del día
  1 al 10 de cada mes. Se advierte a la actora que
  deberá activar el diligenciamiento del oficio a
  la Dirección General de Asesoría Pericial a fin
  de determinar la calidad de hijo de los menores
  de autos, con relación al alimentante.

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ALIMENTOS A FAVOR HIJO DEL POR NACER TCF Nº 5
Rosario, 06/08/08, en LL Litoral, 2008-913

• Hechos actora y demandado contraen matrimonio el
  27/07/07. Desde el año 2006 convivían en el
  domicilio de los padres de la mujer. El demandado
  era empleado de la Policía provincial. En el mes
  de febrero de 2008, se conoce el estado de
  embarazo y el 19 de marzo el demandado abandona
  el hogar
• Pretensión la mujer solicita la fijación de una
  cuota de alimentos provisoria a favor del hijo en
  gestación
• Fallo hace lugar a la demanda y encuadra el caso
  como una medida cautelar innovativa

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Corresponde admitir como medida cautelar
innovativa la solicitud de alimentos provisorios
a favor de una persona por nacer incoada por la
madre de ésta, pues la verosimilitud del derecho
surge de la existencia del vínculo matrimonial
entre la reclamante y el emplazado, y el peligro
en la demora deriva de la gravidez de la
progenitora y del abandono de parte del marido.
Debe admitirse la fijación de alimentos
provisorios a favor de una persona por nacer
incoada por su madre, pues si bien éste es un
incapaz, puede adquirir derechos por medio de sus
representantes
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ALIMENTOS PROVISORIOS AL HIJO NO RECONOCIDO
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FUNDAMENTO

• El derecho de alimentos no deriva del título
  de estado, sino de la gestación de una criatura.
  Por consiguiente, cuando se piensa en el
  fundamento de los alimentos provisorios al hijo
  no reconocido, se reivindica el nexo biológico
  como sustento del derecho alimentario Los
  alimentos provisorios para el hijo no reconocido
  tienen su fundamento en normas constitucionales
  las que aseguran al niño el derecho a la vida, a
  la salud, al desarrollo y a la educación
  (Convención sobre los derechos del Niños) las
  que consagran el principio de igualdad de
  responsabilidades en la crianza de los hijos los
  principios que garantizan el principio de
  protección de la familia y, por último, las
  normas que garantizan el acceso a la justicia
• GROSMAN, C. Alimentos al hijo no reconocido por
  su padre, en Alimentos a los hijos y derechos
  humanos, Universidad, 2004 p. 115

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NATURALEZA JURÍDICA

• Medida anticipatoria o tutela anticipada?
• PROCESO URGENTE
• Medida cautelar?

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C. Ap. Trelew, Sala A, 15/12/09 V., R. O. c/
R., A. C. -, en LL OnlineLa vivienda y alimentos

• HECHOS En octubre de 2006 y después de muchos
  años de convivencia, R. O. V. y A. C. R. ponen
  fin a la relación. A. C. R. se retira de inmueble
  sede del hogar con uno de sus hijos, por el
  maltrato que recibía de su padre por padecer
  hipoacusia.
• PRETENSIÓN R. O. V. pide la custodia de sus
  cuatro hijos. A. C. R. oponiendo excepción de
  litispendencia. El 06/07/07 interpuso demanda por
  atribución de custodia de sus hijos menores y
  atribución del inmueble sede de la familia.
• PRIMERA INSTANCIA otorga la custodia de los
  cuatro hijos a la madre y decreta la atribución
  de la vivienda familiar a favor de la madre y sus
  hijos
• CÁMARA confirma el fallo. Atiende al centro de
  vida (art. 3, Ley 26.061)

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DIFERENCIAS

• MEDIDAS CAUTELARES

• PROCESOS URGENTES

• Su objeto es asegurar el resultado de la
  sentencia
• Requisitos de procedencia verosimilitud del
  derecho peligro en la demora y contracautela
• Medidas provisorias y accesorias de una petición
  principal
• Se inclinan por este encuadre Azpiri,
  Kielmanovich, entre otros

• No basta con la apariencia del derecho alegado,
  sino que se exige una verosimilitud calificada
• No son accesorias de una petición principal
• Se inclinan por este encuadre Arazi, Morello y
  Peyrano

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CECILIA GROSMANNaturaleza específica

• presenta una naturaleza específica y tiene
  notas propias de las medidas cautelares, como
  otras de las medidas anticipatorias Las notas
  comunes con las medidas cautelares son a) la
  apariencia del derecho invocado, y b) el peligro
  en la demora. Pero se aparta de las clásicas
  medidas cautelares porque no tiene carácter
  instrumental, ya que su finalidad no es hacer
  eficaz la sentencia de filiación Al mismo tiempo
  se distingue de las características del proceso
  urgente en cuanto éste es autónomo En nuestro
  caso, el reclamo va unido necesariamente a un
  juicio principal

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La circunstancia de que se tenga por
acreditada la verosimilitud del derecho a los
alimentos a favor de un menor no importa
pronunciarse con respecto a la procedencia de la
demanda de filiación, promovida por la madre
contra el presunto progenitor, sino que implica
tan sólo apreciar provisionalmente el mérito de
la pretensión y de los elementos
aportadosCNC, Sala E, 13/06/83, en LL
1984-A-463
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REQUISITOS DE PROCEDENCIA

• Verosimilitud del vínculo filial que se invoca
• Confesión expresa o ficta del demandado
• Que el demandado no niegue expresamente la
  paternidad en el proceso de filiación
• Relaciones íntimas de la madre con el demandado
  durante la época de la concepción
• La posesión de estado de hijo (art. 256, CC)
• La convivencia de la madre con el demandado
  durante la época de la concepción (art. 257, CC)
• Resultado de la PB
• Negativa del demandado a someterse a la PB

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LEGITIMACIÓN

• LEGITIMACIÓN ACTIVA
• La madre en representación de su hijo menor de
  edad
• Artículo 272, CC a) el propio hijo si fuera
  menor adulto asistido por un tutor especial o un
  abogado del niño (autonomía progresiva) b)
  cualquier pariente, incluyendo el guardador u
  otro representante legal c) Ministerio de
  Menores
• LEGITIMACIÓN PASIVA
• A quien se le reclama la filiación
• Presunto abuelo paterno?

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MOMENTO DE INTERPOSICIÓN DE LA DEMANDA

• Antes de la interposición del inicio de la
  acción principal en este caso debe fijarse un
  plazo razonable para la interposición de la
  acción de filiación corresponde ponderar los
  derechos fundamentales comprometidos
• Junto con la acción de reclamación de filiación
  extramatrimonial
• Posterior al reclamo filiatorio

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CONTENIDO Y DURACIÓN

• El monto debe cubrir las necesidades materiales y
  espirituales básicas del hijo (vivienda,
  educación, salud, alimentación vestimenta). Se
  determinará en atención a la edad y a las
  posibilidades económicas del alimentante, junto
  con la de la madre.
• Por tratarse de un proceso donde no se valora en
  profundidad la prueba, el criterio a seguir será
  amplio y favorable a la prestación que se pide.
• La prestación se debe desde el momento que se
  fija y regirá hasta el dictado de la sentencia de
  filiación

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Debe revocarse la sentencia que ordena
retrotraer de los alimentos hasta la fecha de
interposición de la acción de filiación,
disponiendo que su cómputo se inicie a partir del
momento en que fueron reclamados o sea, la
interposición de la demanda de alimentos, máxime
cuando en el proceso de filiación no se
constituyó en mora al demandado, dado que la
demanda se limitó a enunciar una reserva de su
reclamo, circunstancia que no conlleva al estado
jurídico de mora Debe confirmarse la
sentencia que dispuso que se debía abonar la
cuota alimentaria definitiva desde la fecha de
interposición de la demanda de filiación, dado
que la fecha inicial de la obligación parte desde
ese momento, pues la actora tuvo que soportar las
consecuencias de la resistencia del obligado,
viendo afectados no solamente sus sentimientos,
sino también la asistencia alimentaria de la que
fue privada desde su nacimiento, ya que si bien
los alimentos no fueron solicitados en concreto
al momento de interponerse la acción de
filiación, se hizo reserva de reclamarlos (Del
voto en disidencia del Dr. Locio)... C. Civ.
Com. Y Garantías Pen. Necochea, 29/08/06, en LLBA
2006-1465
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RECHAZO DE LA DEMANDA DE FILIACIÓN

• Cesa de pleno derecho la prestación de alimentos
• Restitución de lo pagado o reparación del daño
  causado?
• Artículo 376, CC el que recibe los alimentos no
  podrá ser obligado a prestar fianza o caución
  alguna de volver lo recibido, si la sentencia
  fuese revocada IRREPETIBIDAD DE LO PAGADO COMO
  REGLA

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DERECHO COMPARADO

• Artículo 128, CC Español
• reclamada judicialmente la filiación, el juez
  podrá acordar alimentos provisionales a cargo del
  demandado
• Artículo 1821, CC Portugués
• el hijo menor de edad, interdicto o
  inhabilitado tiene derecho a los alimentos
  provisorios desde la promoción de la acción

72
PROYECTOS DE REFORMA CC

• ARTÍCULO 273, PROYECTO CC 1993
• al solo efecto de la preastación de alimentos
  provisionales, procederá la investigación de la
  verosimilitud de la paternidad y la maternidad en
  juicio sumario
• ARTÍCULO 561, PROYECTO CC 1998
• al solo efecto de la prestación de alimentos
  provisionales, procede la demostración de la
  paternidad o la maternidad en el proceso sumario
  de alimentos