Normas de Conducta aplicables a los Intermediarios y Actividades Prohibidas en el Mercado de Valores

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Normas de Conducta aplicables a los
Intermediarios y Actividades Prohibidas en el
Mercado de Valores
CNA 27 de Octubre de 2005
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Índice Temático

• Aspectos generales sobre las normas de conducta.
• Regulación de las normas de conducta aplicables a
  los intermediarios.
• Reglas contenidas en el Código General de
  Conducta del Mercado de Valores.
• Actividades prohibidas en el mercado de valores.
• Casos relevantes en el Derecho Comparada.

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Aspectos generales sobre las normas de conducta
aplicables a los intermediarios de valores
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Naturaleza jurídica

• Son el resultado de la llegada de normas previas
  de ética profesional al ámbito de normas
  jurídicas.
• Reglas deontológicas que se juridifican. (Tapia
  Hermida)
• En la actualidad
• No son normas de orden puramente ético.
• Normas legales y reglamentarias de imperativo
  cumplimiento (ius cogens)
• Su incumplimiento es sancionado como infracción
  administrativa.

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Regulación de las Normas de Conducta

• Decreto Ley 1 de 1999 Título III De las Casas
  de Valores y Asesores de Inversión
• Artículo 37 manejo y administración de cuentas
  de inversión y dineros de clientes.
• Artículo 38 reserva de la información de
  clientes.
• Artículo 39 situaciones de conflicto de
  intereses y tratos injustos a clientes.
• Artículo 40 recomendación adecuada.
• Artículo 41 prohibición de transacciones
  excesivas.
• Artículo 42 acuerdos para compartir ganancias o
  pérdidas
• Artículo 43 prevención de lavado de dinero.

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Regulación de las Normas de Conducta

• Acuerdo 5-2003 actuación de intermediarios en el
  mercado de valores, registro de operaciones e
  información de tarifas.
• Acuerdo 1-2005 subroga el Acuerdo 4-2001,
  relativo a la prevención del delito de blanqueo
  de capitales y financiamiento del terrorismo.
• Código de Conducta de los Intermediarios
  aprobado por la CNV como anexo al Acuerdo 5-2003
  de 25 de junio de 2003.

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Ámbito de aplicación subjetivo

• Sujetos a los que aplica el Acuerdo 5-2003 y el
  Código General de Conducta del Mercado de
  Valores
• Bolsas de Valores, Casas de Valores, Asesores de
  Inversiones.
• Administradores de Inversión (Art. 64, Acuerdo
  5-2004)
• Administradoras de Inversiones de Fondos de
  Jubilación y Pensiones (Art. 12, Acuerdo 11-2005
  )
• Sujetos a los que aplica el Acuerdo 1-2005
• Bolsa y Central de Valores, Casas de Valores,
  Asesores de Inversiones, Administradores de
  Inversión, Centrales de Valores.
• Administradoras de Inversiones de Fondos de
  Jubilación y Pensiones (Art. 12, Acuerdo 11-2005 )

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Ámbito de aplicación objetivo

• Valores negociados en algún mercado organizado
  situado en Panamá o en el extranjero, a valores
  no negociados en tales mercados.
• Mercados organizados se rigen por reglas y
  normas a las que deben atenerse todos los
  participantes del mercado. Por ejemplo, las
  Bolsas de Valores.
• Mercados no organizados (over the counter) las
  condiciones de compraventa son fijadas libremente
  por las partes.

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Reglas contenidas en el Código de Conducta del
Mercado de Valores
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Imparcialidad y Buena Fe

• Regla 1 del Código General de Conducta
• Los intermediarios deben actuar en el ejercicio
  de sus actividades con imparcialidad y sin
  anteponer los intereses propios a los de sus
  clientes, en beneficio de éstos y del buen
  funcionamiento del mercado.
• Supuestos concretos
• No se debe anteponer la compra o venta de valores
  por cuenta propia en idénticas o mejores
  condiciones a la de sus clientes (Front
  running).
• Los intermediarios deben abstenerse de realizar
  transacciones excesivas con el exclusivo objeto
  de percibir comisiones o multiplicarlas de forma
  innecesaria y sin beneficio para el cliente
  (Churning).
• No se deben solicitar o aceptar regalos o
  incentivos, directos o indirectos, cuya finalidad
  sea influir en las operaciones de sus clientes o
  que puedan crear conflictos de interés con otros
  clientes.

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Recomendación Adecuada (1)

• Art. 40 DL 1999 no se puede recomendar a un
  cliente una inversión, a menos que hayan motivos
  razonables para creer que dicha recomendación es
  adecuada, basándose en información suministrada
  por el cliente sobre
• Objetivos de inversión.
• Situación financiera y necesidades del cliente
• Cualquier otra información relevante.
• El deber de recomendación adecuada no aplica
  cuando
• Las órdenes de compra y de venta no fueron
  solicitadas por la casa de valores o por el
  corredor de valores.
• Se han publicado reportes informativos que en
  forma general recomienden la compra o la venta
  del valor.
• Cualquier otra situación que determine la
  Comisión???

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Recomendación Adecuada (2)

• Regla 2 del Código General de Conducta.
• Tampoco aplica la exigencia del deber de
  recomendación adecuada cuando
• El cliente no da información suficiente para
  determinar que una concreta recomendación sea o
  no adecuada para él, siempre que así se le haga
  saber al cliente.
• Cuando el cliente conozca con detalle la
  información referente a una operación financiera
  o en cualquier otro caso en el que el cliente
  manifieste que cuenta con información que, a
  juicio de la Casa de Valores, Asesor de
  Inversiones o Corredor de Valores, pueda fundar
  su decisión de inversión.

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Cuidado y Diligencia

• Regla 3 del Código General de Conducta.
• Los intermediarios deben actuar con cuidado y
  diligencia en sus operaciones, realizando las
  mismas según las estrictas instrucciones u
  órdenes de sus clientes.
• La entidad que reciba una orden, la incluirá en
  su registro de órdenes, por riguroso orden
  cronológico. Los justificantes de las órdenes
  recibidas deberán conservarse en un archivo que
  estará integrado por
• El ejemplar original de la orden firmada por el
  cliente o por persona autorizada cuando sea
  realizada en modo escrito
• La cinta de grabación, cuando la orden sea
  realizada en modo telefónico.
• El registro magnético correspondiente en el caso
  de transmisión electrónica.

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Medios y Capacidades

• Regla 4 del Código General de Conducta.
• Los intermediarios deben organizar y controlar
  sus medios de forma responsable, adoptando las
  medidas necesarias y empleando los recursos
  adecuados para realizar eficientemente su
  actividad.
• Supuestos concretos
• Deben establecerse los procedimientos
  administrativos y contables necesarios para el
  adecuado control de sus actividades y de sus
  riesgos, incluidos los sistemas de acceso y
  salvaguarda de sus medios informáticos.
• No aceptarán órdenes de operaciones si no
  disponen de los recursos y medios para
  transmitirlas o ejecutarlas adecuadamente.
• Deben poner los medios necesarios para que en
  caso de cese o interrupción del negocio no sufran
  perjuicio los intereses de los clientes.

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Información sobre la Clientela

• Regla 5 del Código General de Conducta y Artículo
  11 del Acuerdo 5-2004
• Se exige también en el Acuerdo 1-2005 sobre
  prevención del delito de blanqueo de capitales y
  financiamiento del terrorismo, en el marco de la
  Política Conozca a su Cliente.
• Deben solicitar a sus clientes la información
  necesaria para su correcta identificación, así
  como información sobre su situación financiera,
  experiencia inversora y objetivos de inversión.
• Debe completarse un formulario que contenga
  información suficientemente para apreciar los
  datos relevantes para la inversión y
  recomendación a los clientes.

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Información a la Clientela

• Regla 6 del Código General de Conducta y Artículo
  19 del Acuerdo 5-2003.
• Deben ofrecer y suministrar a los clientes toda
  la información de que sea relevante para la
  adopción de decisiones de inversión.
• Deben remitir a los clientes lo siguiente
• Al menos con periodicidad trimestral, estados de
  cuenta con información clara y concreta de la
  situación de sus cuentas de inversión. Las
  comunicaciones previstas en esta letra podrán
  realizarse vía fax, por redes de comunicación
  electrónica.
• Dentro del subsiguiente día hábil a la
  realización de una transacción, una confirmación
  en la que se expresará, según proceda importe de
  la operación contractual tipo de interés
  comisiones o gastos aplicados,, base y período
  impuestos retenidos y, en general, cuantos datos
  y especificaciones sean necesarios para que el
  cliente pueda comprobar el resultado de la
  liquidación y las condiciones financieras de la
  operación.

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Conflictos de Interés

• Regla 7 del Código General de Conducta y Artículo
  20 del Acuerdo 5-2003
• Los intermediarios deberán advertir a los
  clientes de los conflictos de interés que se
  planteen en el desarrollo de su actividad.
• Deben remitir a los clientes lo siguiente
• No deberán, bajo ningún concepto, revelar a unos
  clientes las operaciones realizadas por otros
  clientes.
• No deberán estimular la realización de una
  operación por un cliente con objeto de beneficiar
  a otro.
• Cuando en una misma transacción, una casa de
  valores, además de actuar a nombre de un cliente,
  actúe en nombre propio o de un tercero, deberá
  incluirlo en la confirmación del cliente.

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Negativa a Contratar y Deberes de Abstención

• Regla 8 del Código General de Conducta.
• Los intermediarios deberán rechazar operaciones
  con intermediarios no autorizados, así como
  aquellas otras en las que tengan conocimiento de
  que se puede infringir la normativa aplicable a
  las mismas o de prevención de blanqueo de
  capitales.
• Quiénes son intermediarios no autorizados???
• Aquellos que no cuentan con licencia o
  autorizados del ente regulador en su jurisdicción
  para realizar operaciones relacionadas con el
  mercado de valores.

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Supuestos concretos de violaciones a las normas
de conducta aplicables a los intermediarios
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Caso de violación de normas de conducta

• Denuncia presentada ante la CNV contra de Casa de
  Valores por falta de diligencia y cuidado en la
  ejecución de las órdenes impartidas por el
  cliente y falta de remisión periódica de estados
  de cuenta.
• Se inician diligencias de averiguaciones previas
  para determinar si se produjeron violaciones a la
  al Decreto Ley o sus reglamentos, con base en el
  artículo 25 del Decreto Ley 1 de 1999.
• Se corre traslado de la denuncia a la Casa de
  Valores a fin de garantizarle su derecho de
  previa audiencia.
• Decisión de la CNV
• La Casa de Valores tiene responsabilidad si del
  contenido del expediente no surge evidencia que
  permita desvirtuar la afirmación hecha por el
  cliente respecto a la falta de cuidado y
  diligencia en la efectiva ejecución de órdenes y
  envío de los estados de cuenta.
• En caso de discrepancias entre una Casa de
  Valores y su cliente, respecto a la forma en que
  se dio una orden o instrucción, la carga de la
  prueba le corresponde a la Casa de Valores,
  de forma tal que ésta debe estar en capacidad de
  demostrar que las órdenes o instrucciones que les
  impartió su cliente para el manejo de la cuenta
  de inversión fueron claras e inequívocas. 

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Jurisprudencia española sobre violaciones a
normas de conducta

• Sentencia de la AP de Madrid, 19.2.2000
• Agencia de Valores (AV) es responsable de los
  daños causados a su cliente por haber cursado una
  orden de venta de valores sin previa comprobación
  de los presupuestos de validez previstos en el
  contrato de apertura de cuenta de valores.
• Sentencia de la AP de Madrid, 8.1.2003
• Agencia de Valores debe responder del saldo
  negativo de la cuenta de valores de un cliente
  como consecuencia de inversiones de alto riesgo
  realizadas sin instrucción alguna del cliente.

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Actividades Prohibidas en el Mercado de
Valores
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Modalidades de Actividades Prohibidas
Art. 196. Uso indebido de información
privilegiada (insider trading)
Abuso de mercado

• Manipulación de mercado
• Art. 201. Manipulación de precios
• Arts. 197-200. Declaraciones falsas o engañosas

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Uso indebido de información privilegiada

• Art. 197 DL 1-1999 Se requiere comprobar que
  hubo un provecho injusto y la existencia de una
  relación privilegiada. Estándar bastante
  riguroso.
• La CNV ha adoptado una concepción amplia del tipo
  de relación que puede existir entre el emisor de
  los valores y el sujeto activo de esta conducta
  prohibida
• Persona que forma parte de la estructura orgánica
  del emisor (directores, dignatarios, conocidos en
  inglés como corporate insiders).
• Persona que mantiene vínculo contractual con el
  emisor (por ejemplo, el abogado que brinda
  asesoría en el proceso de due diligence para la
  adquisición de un paquete accionario, así como
  los asesores financieros que participan en este
  proceso, entre otros), y todas aquellas personas
  que reciban información de éstos (tippees).

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Jurisprudencia española sobre abuso de
información privilegiada

• Caso Baltanás STS 13.3.1996
• Admisión de prueba de presunciones.
• Caso Orteso STS 20.7.1997
• Bien jurídico protegido la transparencia en el
  mercado de valores.
• Caso T.R. Fernández SAN 2.12.1997
• No es necesario profundizar en los móviles para
  entender infringido el tipo legal.

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STS 13-III-1996

• se da el enlace preciso y directo, según las
  reglas del criterio humano .-art 1253 del C.
  Civil.- que no son otras que las de la lógica,
  pues no entran dentro de los parámetros de la
  lógica, esa adquisición hecha en octubre de 1990,
  sin un previo conocimiento de la preparación de
  la OPA, dadas las singulares circunstancias en
  que se produce esa adquisición, ...
• No existe, pues, una prueba directa, sobre
  existencia de información privilegiada (como casi
  siempre ocurre en estos casos) pero si existe una
  prueba de presunciones que es perfectamente
  valida, al ajustarse a los requisitos legales
  exigibles, con entidad suficiente para
  considerarla prueba de cargo

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STSJM 20-VII-1997
La finalidad fundamental que persigue la
tipificación administrativa del abuso de
información privilegiada es mucho más restringida
y especifica la claridad y transparencia en el
mercado de valores, erradicando la manipulación
de la información y la especulación injusta con
los títulos valores
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SAN 2-XII-1997

• el actor dispuso e hizo uso de información
  privilegiada, al enterarse en el Consejo
  Ejecutivo del Banco de España celebrado el 23 de
  Diciembre de 1.993, de posibles medidas a
  adoptar, respecto de la difícil situación
  financiera de BANESTO, entre las cuales, se
  estudió la posibilidad de intervenir dicha
  entidad de crédito, según la certificación del
  Secretario General de dicho Consejo. El
  recurrente a consecuencia de disponer de dicha
  información, ordenó el mismo día la venta de sus
  acciones de dicha entidad bancaria privada al
  concluir la indicada reunión por lo que hizo uso
  de la referida información, no siendo necesario
  profundizar en los móviles y restantes
  circunstancias concurrentes, para entender
  infringido el tipo legal del art. 99, letra o) de
  la Ley de Mercado de Valores, en relación con su
  art. 81 nums. 2 y 3, que no precisa de otros
  elementos constitutivos.

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Manipulación de Precios

• Artículo 201 DL 1-1999
• Hacer ofertas de compra o de venta de valores
  registrados, así como comprar o vender dichos
  valores, contraviniendo los acuerdos que la
  Comisión adopte para evitar
• La creación de una apariencia falsa o engañosa de
  que se están negociando activamente, para
  manipular el precio de los valores con el fin de
  facilitar la venta o la compra de dichos valores.

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Jurisprudencia española sobre manipulación de
precios

• (SAN 21-IX-1997)
• Bien jurídico protegido el mecanismo de la
  libre formación de precios en el mercado con la
  finalidad de garantizar la transparencia e
  igualdad de oportunidades entre los inversores.
• Consumación la infracción se consuma cuando las
  prácticas en cuestión logran que se forme el
  precio del valor fuera del libre juego de la
  oferta y la demanda.

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Caso de violación por realización de
declaraciones falsas o engañosas

• Año 2001. Investigación a emisor. Seis (6) multas
  impuestas por la CNV.
• A. Multa 1. Sociedad emisora B/.300,000.00
• B. Multa 2. Presidente y representante legal
  B/.300.000.00.
• C. Multa 3. Tesorero B/.300,000.00
• D. Multa 4. Secretario B/.200,000.00 (Revocada
  por la Sala III de la CSJ)
• E. Multa 5. Contralor B/.100,000.00
• F. Multa 6. Auditores externos B/.50,000.00

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Fin de la presentación Normas de conducta
aplicables a los intermediarios de valores y
actividades prohibidas en el mercado de
valores Oliver Muñoz Esquivel CNA, 27 de
Noviembre de 2005