treaty shopping

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treaty shopping
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• Il treaty shopping è una fattispecie elusiva a
  carattere internazionale ideata dal contribuente
  per sottrarsi o minimizzare lobbligo tributario
  in un certo stato.
• Tale fenomeno consiste nellimpiego distorto di
  una Convenzione stipulata tra due stati per
  leliminazione della doppia imposizione
  internazionale .
• Per Treaty shopping si intende quella situazione
  ove un soggetto,non destinatario dei benefici di
  un trattato,mediante linserimento di una
  struttura economica (conduit company) in uno
  degli stati stipulanti,possa ottenere benefici di
  cui altrimenti non avrebbe potuto fruire operando
  direttamente.

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• Loperazione è il risultato di un processo logico
  che si sostanzia nelle seguenti fasi
• -identificazione del target (risparmi di imposta
  da realizzare)
• -sviluppo di una serie di ipotesi alterative per
  lo sfruttamento delle norme convenzionali
  relativi ai flussi di reddito individuati
• -definizione ella struttura ottimale per il caso
  specifico(quella che consente di ottenere il
  maggior risparmio di imposta con il minimo
  rischio fiscale).

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• In riferimento alle cosiddette operazioni conduit
  due sono le strutture più frequentemente
  utilizzate
• -la holding structure
• -la conduit structure ,suddivisibile nelle
  configurazioni
• a) la struttura conduit diretta
• b) la struttura a scacchiera

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• La struttura diretta è la più classica e
  tipicaconsiste nello sfruttamento di un trattato
  stipulato tra due stati membri ad opera di una
  società residente in un paese terzo che ha in
  essere una convenzione soltanto con uno dei due.
• A società nel paese terzoB e C
• A ha trattato con B ma non con C
• B e C hanno trattato
• A desidera fare investimento in C ma non avendo
  il trattato è per lei conveniente localizzare un
  intermediate holding in B

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• La struttura a scacchiera presuppone un contesto
  diverso in quanto si fonda sulla circolarità di
  tre regimi convenzionali esistenti tra quattro
  paesi diversi A B C D.
• A ha trattato con D
• D con B
• B con C
• A vuole investire in CA può costituire una
  società in D che a sua volta partecipi in un
  altro soggetto collocato in B questultimo farà
  linvestimento in C.

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• Queste strutture sono possibili se le società
  interposte sono residenti effettivamente nei
  rispettivi stati e le eventuali clausole
  anti-abuso dei trattati non devono essere
  applicabili.
• I comportamenti messi in atto non possono
  definirsi evasivi in quanto non contrastano ne
  con norme interne ne con le convenzionalisi
  configura invece la tipica ipotesi di elusione
  fiscale internazionale.

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• Per garantire la tutela delle imprese rispetto
  agli effetti distorsivi riconducibili a questo
  fenomeno tre possono essere le misure da
  adottare
• Indiretta attraverso lesercizio di pressioni
  politiche e economiche sui Governi degli stati
  prescelti per la pianificazione fiscale affinché
  adottino provvedimeni volti a limitare il ricorso
  alla misura elusiva in esame.
• Unilaterale introducendo nella legislazione
  interna un insieme di norme generali e specifiche
  volte a prevenire luso i proprio dei trattati
• Bilaterale introducendo clausole ad hoc
  allinterno delle Convenzioni.
• Esempi di strumenti bilaterali
• La beneficial ownership clauseconsente di
  ridurre la ritenuta prelevata alla onte su
  dividendi,interesi e royalties a condizione che
  il soggetto percettore sia leffettivo
  beneficiario.
• Lexlusion approach stabilisce lesclusione dai
  benefici convenzionali di alcune categorie che
  fruiscono di particolari regimi fiscali.

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• Il channel approach prevede il disconoscimento
  del regime convenzionale a soggetti che
  percepiscono determinati redditi e ne
  trasferiscono consistente parte a residenti in
  stati terzi.
• Il bona fide approach mediante il quale si
  intende garantire in via esclusiva lapplicazione
  dei benefici di un trattato alle società
  costituite secondo il principio di buona fede.
• Le clausole di limitation on benefits LOBC,di
  matrice statunitense, attraverso le quali gli Usa
  firmatari di un accordo stabiliscono i principi
  per un elusione di origine controllata ,cioè
  oprano un inquadramento di ogni potenziale forma
  elusiva dei soggetti interessati,applicando i
  tests previsti dalla stessa clausola.(il soggetto
  formalmente residente n uno stato contraente deve
  avere effettivamente un collegamento economico
  con questopertanto deve soddisfare almeno uno
  dei test volti a definire i requisiti presuntivi
  per accertare lesistenza del collegamento con lo
  stato di cui sono residenti)

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• Lart 37bis del DPR 600 del 29 settembre 1973 è
  una norma antielusiva speciale,frutto di
  unarticolata evoluzione normativa.
• Nellordinamento fiscale italiano per lungo tempo
  non cè stata una specifica normativa
  antielusiva,pertanto per contrastare la
  diffusione dei fenomeni elusivi si è ricorso a
  complessi schemi normativi civilistici.
• L attuale normativa elusiva è speciale in
  quanto applicabile solo alle fattispecie di
  operazioni indicate nel comma3 dellart37 bis
• Trasformazioni,fusioni,scissioni,liquidazioni
  volontarie e distribuzioni ai soci di somme
  prelevate da voci del pn non formate da utili.
• Conferimenti in società e negozi aventi oggetto
  il trasferimento o godimento di aziende.
• Cessione di crediti.
• Cessioni di eccedenza dimposta.

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• Lart. 37bis al comma1 richiede che siano
  rispettati alcuni requisiti
• loperazione elusiva deve comportare un
  aggiramento patologico di norme tributarie.
• attraverso loperazione si realizza un risparmio
  dimposta altrimenti indebito (il vantaggio deve
  essere ottenuto effettivamente,in termini
  monetari).
• loperazione,complessivamente considerata, sia
  priva di valide ragioni economiche.

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• Relativamente al requisito delle valide ragioni
  economiche queste vanno intese come un interesse
  economico apprezzabile in capo al contribuente.
• Le ragioni economiche sussistono quando il
  comportamento sotto esame è motivato da ragioni
  che si inquadrano nella normalità della prassi
  economica anche se questa può essere giudicata
  non positivamente dalla collettività (è il caso
  della trasformazione d una società che provochi
  la perdita di posti di lavorola logica economica
  può giustificare la scelta anche se aumenta la
  disoccupazione).

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• La norma antielusione CFC contro i paradisi
  fiscali
• La disciplina sulle Controlled foreign companies
  è tesa ad imputare per trasparenza (in
  proporzione alla quota di partecipazione agli
  utili)i redditi delle controllate estere
  residenti in paesi a fiscalità privilegiata
  direttamente in capo alla controllante al fine di
  contrastare la delocalizzazione in paradisi
  fiscali di attività prive di qualsiasi
  radicamento con detti territori che,pertanto
  devono essere ricondotte alla società residente.

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• Se infatti è vero che la delocalizzazione di
  aziende nazionali può rispondere ad evidenti
  esigenze tecniche o logistiche,non può tuttavia
  negarsi che spesso questa pratica viene
  utilizzata al solo scopo di ottenere
  significativi risparmi dimposta mediante la
  localizzazione in società appositamente
  costituite in stati a fiscalità privilegiata

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• Il legislatore ha definito che la disciplina ,in
  costanza di determinati presupposti ,comporta la
  presunzione legale atta a recuperare a tassazione
  in Italia i redditi esterovestiti e che lonere
  della prova è a carico del contribuente chiamato
  a fornire la dimostrazione dellassenza di
  qualsiasi illegittimo risparmio dimposta.
• Lambito soggettivo della disciplina comprende
  quindi,i soggetti residenti,sia persone fisiche
  che enti collettivi,esercenti o meno attività
  dimpresa,che detengono il controllo o
  partecipazioni di collegamento in un
  impresa,società o altro ente che abbia la
  residenza o sia localizzato in un PF.

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• Lambito oggettivo invece è rappresentato dai
  redditi (e non hai costi)conseguiti dal soggetto
  estero partecipatotali redditi vengono imputati
  alla controllante italiana in proporzione alla
  quota di partecipazione agli utili e sono
  soggetti a tassazione separata con laliquota
  media applicata sul reddito complessivo del
  soggetto residente, e comunque non inferiore al
  27.

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• La disciplina non si applica ogniqualvolta il
  contribuente dimostri che dalla partecipazione
  non deriva alcun risparmio dimposta ovvero che
  la localizzazione della controllata risponde a
  precise finalità legate allattività industriale
  e commerciale.
• Il comma 5 dellart 167 illustra infatti le cause
  esimentiafferma che la disciplina sulle CFC può
  essere disapplicata qualora il contribuente
  dimostri alternativamente che
• la partecipata svolge effettiva attività
  industriale o commerciale,come sua principale
  attività,nello stato dove ha sede
• dalla partecipazione non consegue leffetto di
  localizzare i redditi in paesi in cui sono
  sottoposti a regimi fiscali privilegiati

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• Per dimostrare che la controllata svolge in via
  principale attività industriale o commerciale
  occorrerà dimostrare che essa possiede in loco
  una struttura organizzata idonea ,che vi siano
  pertanto un magazzino per la movimentazione delle
  merci,presenza nello SP e nel CE di voci
  comprovanti la compravendita di beni e di costi
  inerenti allattività commercialecontratti di
  assunzione di dipendenti e oltre lattività
  operativa anche quella manageriale e decisionale.
• (circolare ministeriale del 23 maggio 2003 da
  elenco dei documenti che si ritengono sufficienti
  a fornire la prova del collegamento fisico della
  struttura con il territorio).

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• In merito a b) sono definite due circostanze in
  corrispondenza delle quali può legittimamente
  ritenersi che dalla partecipazione non discenda
  leffetto di localizzare i redditi in stati in
  cui sono sottoposti a regimi privilegiati
• i redditi conseguiti dal soggetto siano prodotti
  in misura non inferiore al 75 in altri stati o
  territori diversi da quelli della black list e
  sottoposti in questi stati integralmente a
  tassazione ordinaria
• i redditi della SO risultino sottoposti
  integralmente a tassazione ordinaria nello stato
  in cui ha sede la partecipata

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• Al fine di ottenere la disapplicazione della
  disciplina sulle CFC è necessario inoltrare in
  via preventiva apposita istanza di interpello,
  opportunamente documentata, tesa a dimostrare la
  sussistenza di una delle cause esimenti.
• Listanza può essere presentata dal contribuente
  o dal suo legale rappresentante in generale a
  decorrere dal momento in cui viene acquisita una
  partecipazione i un soggetto estero per il quale
  si rende applicabile la CFC. Decorsi 120 o 180
  (se il soggetto ha gia una partecipata in un
  paese della black list) senza che sia stato
  emesso un atto da parte dellAgenzia delle
  Entrate,la domanda si intende accolta con la
  conseguenza che alla controllata estera non si
  applicano le disposizioni dellart167 del TUIR.
  Listanza di interpello è la condizione sine qua
  non per evitare lapplicazione della disciplina
  CFC,la quale in caso contrario deve ritenersi
  operante automaticamente.