De los ttulos valores a las anotaciones en cuenta

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De los títulos valores a las anotaciones en cuenta

• Superintendencia de Valores
• Rodolfo Ramírez Fuentes
• Octubre/2004

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Agenda

• Importancia y función
• Noción conceptual
• Aspectos activo y pasivo
• Notas características
• Clases de títulos valores
• Aceptación, aval y endoso
• Endoso

• Anotaciones en cuenta
• Antecedentes
• Registros
• Las anotaciones en cuenta como objeto de negocios
  jurídicos
• Conclusiones

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Importancia y función

• Antes de los títulos valores la transferencia de
  crédito se efectuaba por medio de la cesión de
  créditos.
• Este título tiene las siguientes desventajas
• Formalidades 672 y 1691 Civil.
• No tiene efecto sin notificación 1692 C.
• Requiere de nuevo instrumento para cada cesión,
  etc.

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Importancia y función

• La economía y el comercio están fundamentalmente
  basadas en el crédito
• El crédito requiere de poder transferirse bajo
  condiciones de
• Rapidez
• Flexibilidad
• Seguridad jurídica

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Importancia y función

• Incorporación del derecho en el documento o
  titulo.
• Los derechos siempre se han considerado como
  cosas incorpóreas Arts. 562, 567 C.
• Para su circulación debió cosificarse el
  derecho en un documento necesario para hacer
  valer el derecho incorporado, Art. 623 Com.
• De ese modo, la transferencia del derecho dejo de
  seguir las reglas de la cesión de créditos y
  siguió las de las cosas corporales.

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Noción conceptual

• Ni la doctrina ni la legislaciones tiene
  definiciones perfectas en cuanto al titulo valor.
• Por lo tanto, se ha atendido más a sus
  características de literalidad y a la necesidad
  de presentar el documento, al respecto, el Art.
  623 Com., dice Son títulos valores los
  documentos necesarios para hacer valer el derecho
  literal y autónomo que en ellos se consigna.
• En consecuencia, otros títulos se consideran
  impropios o solo de legitimación.

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Aspectos activo y pasivo

• Lo ordinario en materia obligacional es que nos
  encontremos frente a relaciones jurídicas
  bilaterales.
• Esa bilateralidad no es la excepción en materia
  de títulos valores, por lo que podemos hablar de
  un aspecto activo y otro pasivo en la relación
  jurídica cambiaria nacida de ellos.
• Por lo tanto, en materia cambiaria habrá un
  legitimado activamente o acreedor y un
  legitimado pasivamente o deudor.

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Aspectos activo y pasivo

• Esta dualidad obliga a hacer mención de tres
  temas de gran interés teórico y practico.
• Origen del derecho incorporado
• Notas características
• Títulos valores impropios

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Origen del Derecho Incorporado

• El derecho incorporado no nace por la sola
  confección del titulo valor.
• Tiene por origen una causa distinta (contrato
  anterior).
• Es contractualmente que surge la incorporación (
  in corpore )
• No obstante ello, la creación del titulo valor no
  implica la existencia de una novación
  (sustitución de una obligación por otra, Art.
  1498 Civil).

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Origen del Derecho Incorporado

• Consecuentemente, sí el derecho esta incorporado
  al documento y este es necesario para hacer
  valer el derecho literal y autónomo que
  contiene, debe ser presentado para hacerse valer.
• Esos hechos generan una apariencia de buena fe,
  tanto de quien posee el documento como de quien
  lo ha emitido.
• Esa buena fe es la que pretende proteger el
  legislador.

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Notas características(propiedades normativas)

• Legitimación por la posesión
• La tenencia legitima para ejercer acciones y el
  pago solo se puede dar contra entrega del titulo.
• Por regla general esa posesión es necesaria para
  el ejercicio de derechos, pero no siempre es
  suficiente.
• Consecuencias de la legitimación por la posesión
  por fictio iuris, quien tiene el titulo tiene el
  derecho y el pago que se le haga de buena fe,
  libera al deudor. Art. 629 Com.

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Notas características(propiedades normativas)

• Literalidad o abstracción(Art. 623, 634 Com)
• Implica protección para quien adquiere un titulo
  valor, del riesgo de que el derecho incorporado
  sea distinto del contenido en el documento.
• Para ello, se establece que las relaciones
  deudor/acreedor son las que textualmente indica
  el titulo.
• Sin embargo, la literalidad se da completa en
  algunos títulos como la letra de cambio y de
  forma atenuada en otros como las acciones.

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Notas características(propiedades normativas)

• Autonomía
• Implica que quienes adquieren después del acto de
  emisión lo hacen independientemente de las
  relaciones personales entre el deudor y acreedor
  originales.
• El acreedor adquiere ex novo, sin subrogarse ni
  sustituir al acreedor original.
• Así se protege y fomenta la transferencia de los
  créditos, pues se evita el riesgo soportar
  retrasos en el cobro por acciones del deudor
  contra el acreedor original.

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Títulos Valores Impropios

• Se trata de títulos que no han sido creados para
  circular, no implican la incorporación de un
  derecho al documento y, por lo tanto, no se
  caracterizan por la literalidad. Art. 651 Com.
• Son documentos simples que sirven para facilitar
  relaciones inter partes.
• Ej Tarjetas de crédito.

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Clases de títulos valores

• En función de la forma de emitirse, se dice que
  hay valores
• individuales y
• seriados
• En función del derecho que incorporan, tenemos
  valores
• De pago o pecuniarios,
• De participación social, y
• De tradición.
• En función de cómo se designa su titular tenemos
  valores
• Nominativos Art. 654 Com.
• a la orden, Art. 657 Com.
• al portador Art. 675 Com.

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Aceptación, aval y endoso
Avalista
Aceptante o librado
Librador
Acreedor
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Aceptación, aval y endoso
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El Endoso

• El endoso, es el medio típico de transferencia de
  títulos valores, tiene como requisitos los
  siguientes (Art. 662)
• I.- Nombre del endosatario.
• II.- Clase de endoso.
• III.- Lugar y fecha.
• IV.- Firma del endosante o de la persona que
  suscriba el endoso, a su ruego o en su
  representación.

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Tipos de endoso

• En propiedad tiene el efecto de transferir la
  propiedad del titulo valor de que se trate.
• En garantía se utiliza para gravar con el
  derecho real de prenda al titulo valor de que se
  trate.
• Al cobro se realiza para entregar el documento a
  un tercero, quien solo es encargado de cobrarlo.
• Art. 666 Com.

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Tipos de endoso

• Endoso ordinario es aquel en el cual, además de
  la firma del endosante, se estipula cual es la
  finalidad del endoso (en propiedad, al cobro y al
  portador)
• Endoso en blanco en este no existe más que la
  firma del endosante, por lo que sus efectos deben
  ser definidos por la Ley o por los adquirientes.
• Art. 665 Com.

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Anotaciones en cuenta
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A manera de introducción

• las ventajas del papel acababan desembocando en
  los inconvenientes del papeleo"
• OLIVENCIA, M.

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A manera de introducción

• La información analógica se puede recopilar,
  almacenar y reproducir, pero tiende a ser
  imprecisa y corre el riesgo de hacerse menos
  precisa cada vez que se transfiere.
• GATES III, William H.

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A manera de introducción

• Lo común a todas estas transacciones es que todo
  lo que circulan en ellas son impulsos
  electrónicos, radicalmente intangibles. El oro
  reemplazó en una época a las mercancías a su vez
  fue sustituido por el papel (billetes, acciones,
  letras, bonos, etc.) ahora éste es sustituido
  por simples pulsos electrónicos. Vamos pues hacia
  el fin del papel moneda, a una gran aceleración
  de las transacciones, que se acercan al tiempo
  real, a una significativa pérdida del poder de
  los bancos y hacia la emergencia de nuevas formas
  de contabilidad social del trabajo.
• NELSON MANRIQUE.La sociedad virtual y otros
  ensayos

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Primeros antecedentes

• Creación de sistemas de deuda inscrita.
• Ciudades-Estado Italianas del s. XIV
• Fondos creados por deuda pública
• Loga o luoghi (azione)
• Cartulario (Estado)
• Francia en 1793
• Inglaterra en 1693
• Alemania en 1883

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Caracteres originales

• Llevar un control de los titulares de los valores
• Su valor era el valor el libros
• El sistema funcionaba únicamente como un régimen
  especial de cesión y no como protector de la
  buena fé

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Inconvenientes del papel

• Al cosificarse el derecho, el dueño del título
  es el titular del derecho, eso nos lleva a los
  siguientes riesgos
• Costos por custodia
• Riesgo de extravió
• Riesgo de falsificación
• Procesos costosos y largos de reposición

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Alternativa La desmaterialización

• Presupuestos
• La existencia del derecho, independientemente de
  su soporte.
• Las dificultades naturales de administrar grandes
  cantidades de derechos
• La inmovilización de esos derechos para superar
  algunos riesgos
• La determinación de los derechos por medio de un
  soporte distinto

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Evolución de la desmaterialización

• Tipos fundamentales
• Depósito centralizado los TVs se depositan en
  un solo lugar y la titularidad se determina por
  medio de asientos contables
• Desmaterialización no hay TVs sino un solo
  documento de emisión y los valores se generan
  por asientos contables que acreditan el total de
  la emisión de valores

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Caracteres comunes de títulos valores y valores
anotados

• Fungibilidad
• Vinculo entre valor y su forma de represent.
• Formas especiales de tradición
• Titularidad del derecho
• Constitución de derechos reales sobre el derecho.
• Literalidad por remisión
• Autonomía en la adquisición
• Legitimación por inscripción

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El caso salvadoreño

• Una sociedad desea financiar sus operaciones por
  medio del mercado de valores.
• Al efecto, realiza un llamamiento general para
  obtener dinero del público, a cambio de lo cual
  ofrece el pago del capital mas intereses, a
  cierto plazo, pero sin emitir TVs.
• Esto es lo que se conoce como una emisión
  desmaterializada
• Como opera esto?

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El caso salvadoreño

• Para ello se contrata a un depositario central
  (sociedad de custodia de valores)
• Este, ha sido dotado de dos registros
• Registro Electrónico de Depósito de Emisiones
• Registro Electrónico de Cuentas de Valores

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Registro Electrónico de Depósito de Emisiones

• Compilación de emisiones entregadas a la
  Depositaria en depósito y administración.
  Documenta electrónicamente los actos que crean,
  modifican o extinguen una emisión de valores
  desmaterializados y los actos que graven o
  afecten las anotaciones en cuenta que integran
  cada emisión. Art. 2 lit g LAE
• El deposito de la emisión constituye endoso en
  administración

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Registro Electrónico de Cuentas de Valores

• Compilación de asientos contables relativos a la
  existencia de valores anotados y de los actos que
  los afecten. Art. 2 lit. f LAE
• Por medio de este registro se crean los
  valores, por lo que sus transacciones se efectuan
  trasladando la anotación en ese registro de
  cuentas de los propietarios.

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Como se determinan los derechos de los titulares
de los valores?

• Registro Electrónico de Depósito de Emisiones.
• Este registro indica montos, plazos, términos,
  condiciones tasas de interés, garantías, etc.,
  contenidas en la oferta de contratar al público
• Registro Electrónico de Cuentas de Valores.
• Este determina cuantas anotaciones o valores
  tiene a su nombre cada persona
• Luego las transacciones de los valores se
  acreditan, modificando los asientos del registro.

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Principios Jurídicos del régimen de las
anotaciones en cuenta

• Uso de principios registrales
• principio de prioridad una vez producida
  cualquier inscripción no podrá practicarse
  ninguna otra respecto de los mismos valores que
  obedezca a un hecho producido con anterioridad en
  lo que resulte opuesta o incompatible con la
  anterior. Asimismo, el acto que acceda
  primeramente al registro será preferente sobre
  los que accedan con posterioridad
• principio de tracto sucesivo para la inscripción
  de valores, será precisa la previa inscripción de
  los mismos en el registro contable a favor del
  transmitente. Igual sucede con la constitución,
  modificación o extinción de derechos reales

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Efectos Legales del régimen de las anotaciones
en cuenta

• constitución del derecho los derechos derivados
  de los valores representados mediante anotaciones
  en cuenta nacen desde la inscripción en el
  registro contable
• transmisión de valores la transmisión tiene
  lugar a través de transferencia contable, de
  forma tal que no se entiende efectuada la
  transmisión hasta que se produce la anotación en
  la cuenta del adquirente

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Efectos Legales del régimen de las anotaciones
en cuenta

• irreivindicabilidad el tercero que adquiera a
  título oneroso, valores representados mediante
  anotaciones en cuenta de quien aparezca
  legitimado para transmitirlos, no será sujeto a
  reivindicación, salvo mala fe o culpa grave
• Legitimación a través de la inscripción en favor
  de una persona, pudiendo exigir, quien figure en
  las anotaciones contables de la sociedad emisora,
  la realización de las prestaciones derivadas del
  valor

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Las anotaciones en cuenta, como objeto de
negocios jurídicos

• Como se demuestra la existencia del derecho?
• Como se ejecutan acciones legales con anotaciones
  en cuenta?
• Son embargables las anotaciones en cuenta?
• Se pueden poseer en copropiedad?
• Las anotaciones en cuenta son transmisibles por
  causa de muerte?
• La información de los registros es pública?

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Como se demuestra la existencia del derecho?

• Art- 43 LAE
• La Depositaria podrá expedir constancias de
  legitimación a los titulares de cuentas de
  valoresLas constancias tendrán como único efecto
  legitimar a su titular para que ejerza los
  derechos que los valores anotados le confieren.
• Estas constancias no conferirán mas derechos que
  los relativos a la legitimación. No serán
  negociables por endoso, ni por medios civiles. No
  son titulosvalores y no tienen fuerza ejecutiva,
  excepto cuando acreditan la existencia de
  gravámenes prendarios.

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Como se ejecutan acciones legales con anotaciones
en cuenta?

• Art. 45 LAE
• A solicitud del propietario de valores, hecha por
  medio de una Casa, la Depositaria expedirá
  certificados de anotaciones en cuenta que tendrán
  como efecto legal la materialización de los
  valores a que se refieran. Serán titulosvalores a
  la orden, salvo en caso de acciones, que serán
  nominativas. No serán negociables por endoso, ni
  por medios civiles, pero tendrán fuerza ejecutiva
• La Depositaria expedirá estos certificados cuando
  sean necesarios para que el titular de los
  valores anotados o quien esté legalmente
  facultado, reclame judicialmente los derechos que
  las anotaciones en cuenta le otorgan

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Son embargables las anotaciones en cuenta?

• Art. 36 LAE
• Los embargos se inscribirán en el Registro de
  Cuentas de Valores conforme el mandamiento
  contenido en el oficio respectivo, no pudiéndose
  registrar ninguna transferencia hasta que el
  embargo sea levantado judicialmente.
• Las anotaciones en cuenta también podrán
  someterse a otras restricciones consistentes en
  medidas cautelares o preventivas establecidas por
  las leyes de la República, como la anotación
  preventiva de la demanda en juicios de familia o
  el congelamiento de cuentas bancarias por
  investigaciones sobre lavado de dinero

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Se pueden poseer en copropiedad?

• Art. 15 LAE
• Los valores anotados podrán poseerse en
  copropiedad.
• Podrán abrirse cuentas de depósito a nombre de
  dos o más personas, debiendo establecerse si
  obrarán en forma conjunta o separada. En todo
  caso deberán nombrar un representante común

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Las anotaciones en cuenta son transmisibles por
causa de muerte?

• Art. 62
• Las personas naturales titulares de valores
  depositados, podrán designar uno o más
  beneficiarios a efecto que, a su fallecimiento,
  la Depositaria los anote en cuenta a favor de las
  personas que serán los nuevos titulares de los
  valores. El titular de la cuenta señalará la
  proporción en que el saldo deberá distribuirse
  cuando existan varios beneficiarios y en caso que
  no lo haga, la distribución se hará por partes
  iguales

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La información de los registros es pública?

• Art. 63 LAE
• Los depósitos de valores que reciban las
  Depositarias estarán sujetos a secreto y sólo
  podrá proporcionarse información sobre esas
  operaciones a su titular o a la persona que lo
  represente legítimamente
• El secreto bursátil no será obstáculo para
  esclarecer delitos, para impedir embargos sobre
  bienes, ni para la función de fiscalización de la
  Superintendencia
• Otra información contenida en los Registros de
  Cuentas de Valores y de Accionistas está sujeta a
  reserva y sólo puede darse información a los
  Tribunales, a la FGR y otras autoridades, siempre
  previa autorización de la Superintendencia

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Conclusiones

• La economía moderna se fundamenta en la
  posibilidad de efectuar actos de comercio a
  credito.
• Este crédito se ha convertido en un bien
  comerciable como cualquier bien real.
• La agilidad que caracteriza al comercio es la que
  ha forzado al legislador a dotar a los
  comerciantes de nuevos medios de transferir el
  crédito de los particulares.

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Conclusiones

• Es en ese ámbito que encontramos los títulos
  valores como medio de transferencia del crédito
  sin que ello desmejore la seguridad jurídica
  aspirada por el legislador.
• Para ello, inicialmente, se incorporaron los
  derechos a los papeles, dotándolos de autonomía,
  literalidad y legitimación del derecho por la
  sola posesión.

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Conclusiones

• Sus notas de autonomía es tan acentuada, que el
  extravío o destrucción de un Titulo valor
  requiere de todo un procedimiento de reposición.
• Sin embargo, el uso de valores en soporte papel
  ha comenzado a ceder terreno a formas de
  representación más seguras de los derechos, tal
  como corresponde a los valores desmaterializados
  o anotados en cuenta.

49
Conclusiones

• En ese contexto apreciamos que formas mas
  sofisticadas de comercio (negocio financiero),
  requiere de mecanismos mas ágiles de negociación,
  sin que por ello se perjudique la posición del
  acreedor
• Es así, como nace el régimen legal de los valores
  representados por medio de anotaciones en cuenta

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De los títulos valores a las anotaciones en cuenta

• Superintendencia de Valores
• Rodolfo Ramírez Fuentes
• Octubre/2004