CLUB DE CONTADORES INGRESO COMO RECAUDACI

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CLUB DE CONTADORES INGRESO COMO RECAUDACIÓN
DE LOS FONDOS DE LAS CUENTAS DE DETRACCIONES DEL
BANCO DE LA NACIÓNC.P.C. MILTON ALVAREZ
EGUILUZLIMA, 07 DE MARZO DE 2013
2
1. INTRODUCCIÓN

• En la aplicación del Sistema de Pago de
  Obligaciones Tributarias con el Gobierno Central
  (SPOT) los sujetos que se encuentran en la
  obligación de efectuar la detracción deben
  realizar el depósito de la misma en una cuenta
  que el proveedor o vendedor previamente abrió en
  el Banco de la Nación.

3

• El destino que tienen los fondos depositados en
  la referida cuenta están orientados al pago de
  tributos que administra la SUNAT, incluyendo las
  costas y gastos vinculados con la cobranza de los
  tributos, para ello se utiliza la chequera
  entregada por el Banco de la Nación con cheques
  en los cuales está preimpreso el destinatario de
  los mismos SUNAT BANCO DE LA NACIÓN.

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• En caso que no se hubieran utilizado los fondos
  de las cuentas depositados en el Banco de la
  Nación, el titular de la cuenta corriente debe
  solicitar la libre disposición de los fondos en
  los plazos establecidos en la Resolución de
  Superintendencia Nº 183-2004/SUNAT.

5

• Sin embargo, además de la aplicación de los
  montos de las cuentas para el pago de los
  tributos y la solicitud de devolución de los
  fondos efectuada por los titulares de las mismas,
  existe un tercer movimiento de los mismos que no
  es ejecutado por parte del titular de la cuenta
  sino por la propia Administración Tributaria, nos
  referimos al ingreso de los fondos de las cuentas
  corrientes como recaudación.

6

• En la presente exposición se pretende dar una
  explicación de los supuestos en los cuales la
  propia Administración ingresa los fondos como
  recaudación, como una especie de penalidad al
  titular de la cuenta, por haber incurrido en
  alguna de las causales previamente determinadas
  por la propia legislación que regula el tema de
  las detracciones.

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2. NATURALEZA DEL DEPÓSITO DE LA DETRACCIÓN

• Cabe precisar que el pago de las detracciones
  dentro del SPOT no pretende extinguir una
  obligación tributaria. Asimismo, la detracción no
  califica como deuda tributaria, entendida esta
  última como que está constituida por el tributo,
  las multas y los intereses1 tal como lo establece
  el primer párrafo del artículo 28º del Código
  Tributario, cuyo Texto Único Ordenado fue
  aprobado por el Decreto Supremo Nº 135-99-EF y
  modificatorias.

8

• La obligación por parte del adquirente o usuario
  de depositar una parte de la retribución
  previamente acordada con la persona que califica
  como proveedor de bienes o servicios en una
  cuenta aperturada a nombre de éste último en el
  Banco de la Nación no califica como un tributo.

9

• Como se recordará, una de las características que
  define a nivel jurídico al tributo es el de
  consistir en una obligación de entregar dinero al
  Estado, quien en ejercicio de su facultades
  coercitivas exige el cumplimiento de la
  prestación tributaria a cargo del contribuyente a
  favor del acreedor tributario que es el Estado,
  situación distinta se presenta en el caso de la
  detracción, toda vez que no es el Estado el
  acreedor sino que es el proveedor de los bienes o
  servicios quien calificará como acreedor del
  porcentaje a depositar en su cuenta producto de
  la detracción.

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• En este orden de ideas, apreciamos que en el
  momento en el cual el adquirente de bienes o
  usuario de servicios sujetos a la detracción
  cumpla con depositar el monto de la detracción
  exigido por las normas no extingue ninguna
  obligación tributaria de tipo sustancial, toda
  vez que lo único que se verifica es el pago
  parcial de la deuda a la cual éste tiene con su
  proveedor, ello se materializa al efectuarse el
  depósito en la cuenta corriente aperturada
  previamente en el Banco de la Nación.

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• Así, la detracción al no calificar como tributo
  tiene como consecuencia que no extingue deudas
  tributarias, no se le pueden aplicar intereses
  moratorios si se incumple con el pago de la
  misma, por lo que no puede ser materia de
  cobranza coactiva. De este modo el adquirente no
  califica como contribuyente ni como responsable

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• En tal sentido, la Detracción califica como una
  obligación formal de carácter pecuniario. No es
  tampoco una carga sino la manifestación de una de
  los deberes de colaboración o del deber de
  contribuir con el fisco. De este modo, el deber
  de colaboración que permitiría un diseño por el
  que los ciudadanos (i) coadyuven a la
  fiscalización tributaria, (ii) brinden
  información tributaria sobre terceros, y, (iii)
  coadyuven al proceso de recaudación tributaria.2

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3. CÓMO SE APLICA EL SISTEMA DE DETRACCIONES?

• El vocablo detracción proviene del verbo detraer
  el cual significa Restar, sustraer, apartar o
  desviar3 y consiste en una detracción o
  descuento a cargo de la persona que efectúa la
  compra de un bien o el usuario de un servicio que
  se encuentren comprendidos en el sistema, para
  ello se aplicará un porcentaje () el cual se
  encuentra fijado por la norma.

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• Considerando para ello como base el Precio del
  Proveedor (Vendedor), para posteriormente
  efectuar el depósito en el Banco de la Nación, en
  una cuenta corriente que se encuentra a nombre
  del Proveedor (Que puede ser el vendedor de
  bienes o prestador de servicios) con la finalidad
  que los montos depositados en dicha cuenta
  únicamente sean destinados al cumplimiento de los
  pagos de tributos del Proveedor (Vendedor) que
  mantenga con el fisco.

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• En este orden de ideas nos percatamos que sobre
  este sistema existen algunos elementos por
  definir previamente
• a) Proveedor o prestador del servicio
• b) Comprador o usuario del servicio
• c) Bienes o servicios sujetos al sistema
• d) Banco de la Nación

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3.1 RESPECTO DEL ADQUIRENTE

• El adquirente en términos tributarios es aquella
  persona que considera como base de cálculo de las
  detracciones el importe total que paga al
  vendedor, incluido los impuestos que graven dicha
  operación.

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• Posteriormente detrae parte de ese importe y
  cumple con efectuar el depósito en el Banco de la
  Nación en la Cuenta Corriente que el vendedor
  previamente apertura, recibiendo para ello una
  constancia de la cancelación respectiva, a la
  cual sirve de sustento que la detracción sí se
  llevó a cabo. Posteriormente cumple con pagar la
  diferencia al vendedor o proveedor del servicio.

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3.2 RESPECTO DEL VENDEDOR

• Este deberá contar con número de RUC siendo
  entonces Titular de la Cuenta Corriente. Cumple
  con otorgar cheques para el cumplimiento de pago
  de los tributos a cargo de la SUNAT, los cuales
  desglosa de una chequera proporcionada por el
  Banco de la Nación.

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3.3 RESPECTO DEL AGENTE DE CONTROL SUNAT
(control móvil).

• Se presenta este supuesto cuando exista el solo
  traslado de los bienes (como es el caso del
  azúcar o el alcohol etílico), en los cuales la
  detracción se aplica inclusive antes que se
  produzca una venta.

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4. CUÁL ES EL DESTINO DE LOS MONTOS DEPOSITADOS
DE LAS CUENTAS DE DETRACCION?

• Los montos que se encuentran depositados en la
  cuentas de detracciones aperturada por el
  proveedor en el Banco de la Nación, serán
  utilizados únicamente para el caso de Pago de
  cualquier tributo, multa e intereses, al igual
  que las aportaciones a ESSALUD y las retenciones
  de la ONP, ya sea en calidad de contribuyentes o
  responsables.

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• También dicho montos podrán ser utilizados por el
  sujeto titular de la cuenta corriente para el
  pago de las costas o gastos por cobranza
  coactiva, únicamente que haya sido realizada por
  parte de la SUNAT, quedando descartado de plano
  la posibilidad que los montos sean utilizados
  para el pago de cualquier deuda con las
  municipalidades ni mucho menos con algún gobierno
  regional.

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• Cabe precisar que las cuentas de detracciones
  tienen como regla general que sean intangibles e
  inembargables, lo cual permite asegurar el pago
  de las deudas tributarias a cargo del titular de
  las mismas. Esto significa una ventaja al fisco
  ya que las cuentas no podrán ser materia de
  alguna medida cautelar por cualquier entidad que
  no sea la propia SUNAT.

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• Las excepciones que se presentan a esta regla se
  dan cuando existan deudas tributarias en cobranza
  coactiva. Así como en el pago de las costas y los
  gastos que se originen en un proceso de cobranza
  coactiva. Incluso es posible que el fisco trabe
  alguna medida cautelar previa contra dichas
  cuentas.

24
5. SOLICITUD DE LIBRE DISPOSICIÓN DE LOS MONTOS
DEPOSITADOS EN LAS CUENTAS DE DETRACCIÓN

• El artículo 25º de la Resolución de
  Superintendencia Nº 183-2004/SUNAT regula la
  Solicitud de libre disposición de los montos
  depositados en las cuentas que el titular de las
  mismas mantenga en el Banco de la Nación y que
  son utilizadas para el pago de sus obligaciones
  que mantenga frente al fisco.

25

• De manera breve se detalla que existe un
  PROCEDIMIENTO GENERAL aplicable a la devolución
  de los montos que no se pudieron aplicar,
  existiendo una REGLA GENERAL que determina que
  cuando existan montos depositados en las cuentas
  del proveedor y estos no se agoten durante el
  plazo de cuatro (4) meses consecutivos como
  mínimo. La advertencia necesaria que debemos
  hacer es que se podrá solicitar como máximo tres
  (3) veces al año en los meses de enero, mayo y
  setiembre, dentro de los primeros cinco días
  hábiles de dichos meses.

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• La REGLA DE EXCEPCIÓN, determina que tratándose
  de sujetos calificados como Buenos Contribuyentes
  o Agentes de Retención del IGV se exigirá que los
  montos depositados en las cuentas no se agoten
  durante el plazo de dos (2) meses consecutivos
  como mínimo, permitiendo de este modo que se
  pueda solicitar como máximo seis (6) veces al año
  en los meses de enero, marzo, mayo, julio,
  setiembre y noviembre.

27

• También existe un PROCEDIMIENTO ESPECIAL, el cual
  se encuentra dirigido a sujetos que realicen
  operaciones con bienes comprendidos en el Anexo 1
  de la Resolución de Superintendencia Nº
  183-2004/SUNAT (azúcar y alcohol etílico).
• Allí se determina que se podrá solicitarse la
  liberación de fondos hasta dos veces al mes
  (quincena), cuando se hubiera efectuado el
  depósito

28
6. EL INGRESO COMO RECAUDACIÓN DE LOS FONDOS DE
LAS CUENTAS DE DETRACCIÓN

• El numeral 9.3 del artículo 9º del Texto Único
  Ordenado (TUO) del Decreto Legislativo N 940,
  aprobado por Decreto Supremo N 155-2004-EF,
  considera la posibilidad que los montos de las
  detracciones que se encuentran depositados en las
  cuentas del Banco de la Nación ingresen como
  recaudación a favor del fisco siempre que se
  cumplan alguna condiciones puntualmente señaladas.

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• Así, las situaciones descritas respecto del
  titular de la cuenta que se presenten son las
  siguientes a) Las declaraciones presentadas
  contengan información no consistente con las
  operaciones por las cuales se hubiera efectuado
  el depósito, excluyendo las operaciones a que se
  refiere el inciso c) del artículo 3º 4.

30

• b) Tenga la condición de domicilio fiscal no
  habido de acuerdo con las normas vigentes.c) No
  comparecer ante la Administración Tributaria
  cuando ésta lo solicite, siempre que la
  comparecencia esté vinculada con obligaciones
  tributarias del titular de la cuenta.

31

• d) Haber incurrido en las infracciones
  contempladas en
• El numeral 1 del artículo 173º del Código
  Tributario. No inscribirse en los registros de la
  Administración Tributaria, salvo aquellos en que
  la inscripción constituye condición par el goce
  de un beneficio.

32

• El numeral 1 del artículo 174º del Código
  Tributario. No emitir y/o no otorgar comprobantes
  de pago o documentos complementarios a éstos,
  distintos a la guía de remisión.

33

• El numeral 1 del artículo 175º del Código
  Tributario. Omitir llevar los libros de
  contabilidad, u otros libros y/o registros
  exigidos por las leyes, reglamentos o por
  Resolución de Superintendencia de la SUNAT u
  otros medios de control exigidos por las leyes y
  reglamentos.
• El numeral 1 del artículo 176º del Código
  Tributario. No presentar las declaraciones que
  contengan la determinación de la deuda tributaria
  dentro de los plazos establecidos.

34

• El numeral 1 del artículo 177º del Código
  Tributario. No exhibir los libros, registros u
  otros documentos que ésta solicite.
• El numeral 2 del artículo 178º del Código
  Tributario. Emplear bienes o productos que gocen
  de exoneraciones o beneficios en actividades
  distintas de las que corresponden.

35

• e) Se hubiera publicado la resolución que dispone
  la difusión del procedimiento concursal ordinario
  o preventivo, de conformidad con lo dispuesto en
  el artículo 32º de la Ley Nº 27809 - Ley General
  del Sistema Concursal.
• Los montos ingresados como recaudación serán
  destinados al pago de las deudas tributarias y
  las costas y gastos a que se refiere el artículo
  2º, cuyo vencimiento, fecha de comisión de la
  infracción o detección de ser el caso, así como
  la generación de las costas y gastos, se produzca
  con anterioridad o posterioridad a la realización
  de los depósitos correspondientes.

36
7. NORMATIVIDAD REGLAMENTARIA APLICABLE AL
INGRESO COMO RECAUDACIÓN DE LOS FONDOS DE LAS
CUENTAS DE DETRACCIÓN
37

• Al revisar la Resolución de Superintendencia Nº
  183-2004/SUNAT, norma que regula la aplicación
  del Sistema de Pago de Obligaciones Tributarias
  con el Gobierno Central al que se refiere el
  Decreto Legislativo N 940, observamos un
  desarrollo normativo de las disposiciones
  mencionadas en el numeral anterior.

38

• Así, el texto del artículo 26º de la citada
  Resolución precisa las causales y procedimiento
  de ingreso como recaudación de los montos que
  figuran a nombre del titular de la cuenta de
  detracciones del Banco de la Nación, determinando
  que de presentarse cualquiera de los casos
  previstos en el numeral 9.3 del artículo 9º del
  Decreto Legislativo Nº 940, se deben tener en
  cuenta las siguientes reglas

39

• a) Las situaciones previstas en el numeral 9.3
  del artículo 9 de la Ley, serán aquéllas que se
  produzcan a partir del 15 de setiembre de 2004.
  Lo dispuesto no se aplicará a la situación
  prevista en el inciso a) del numeral 9.3 del
  artículo 9 de la Ley 5 y a la infracción
  contemplada en el numeral 1 del artículo 176 del
  Código Tributario a la que se refiere el inciso
  d) del citado numeral, en cuyo caso se tomarán en
  cuenta las declaraciones cuyo vencimiento se
  hubiera producido durante los últimos doce (12)
  meses anteriores a la fecha de la verificación de
  dichas situaciones por parte de la SUNAT.

40

• b) El titular de la cuenta incurrirá en la
  situación prevista en el inciso a) del numeral
  9.3 del artículo 9 de la Ley (si las
  declaraciones presentadas contengan información
  no consistente con las operaciones por las cuales
  se hubiera efectuado el depósito), cuando se
  verifiquen las siguientes inconsistencias, salvo
  que éstas sean subsanadas mediante la
  presentación de una declaración rectificatoria,
  con anterioridad a cualquier notificación de la
  SUNAT sobre el particular

41

• b.1) El importe de las operaciones gravadas con
  el IGV que se consigne en las declaraciones de
  dicho impuesto, sea inferior al importe de las
  operaciones de venta y/o prestación de servicios
  respecto de las cuales se hubiera efectuado el
  depósito.b.2) El importe de los ingresos
  gravados con el Impuesto a la Renta que se
  consigne en las declaraciones de dicho impuesto,
  sea inferior al importe de las operaciones de
  venta y/o prestación de servicios por los cuales
  se hubiera efectuado el depósito.

42

• c) La situación prevista en el inciso b) del
  numeral 9.3 del artículo 9 de la Ley, se
  presentará cuando el titular de la cuenta tenga
  la condición de domicilio fiscal no habido a la
  fecha de la verificación de dicha situación por
  parte de la SUNAT.

43

• d) Tratándose de la infracción contenida en el
  numeral 1 del artículo 176 del Código
  Tributario a la que se refiere el inciso d)
  numeral 9.3 del artículo 9 de la Ley, se
  considerará la omisión a la presentación de las
  declaraciones correspondientes a los siguientes
  conceptos, salvo que el titular de la cuenta
  subsane dicha omisión hasta la fecha de
  verificación por parte de la SUNAT

44

• d.1) IGV Cuenta propia.d.2) Retenciones y/o
  percepciones del IGV. d.3) Impuesto Selectivo
  al Consumo.d.4) Pagos a cuenta del Impuesto a
  la Renta de tercera categoría.d.5) Anticipo
  adicional del Impuesto a la Renta6. (Actualmente
  este tributo ya no se aplica porque está
  derogado).

45

• d.6) Regularización del Impuesto a la Renta de
  tercera categoría.d.7) Régimen Especial del
  Impuesto a la Renta. d.8) Retenciones del
  Impuesto a la Renta de quinta categoría.d.9)
  Impuesto Extraordinario de Solidaridad7 Cuenta
  propia. (Actualmente este tributo ya no se
  aplica).d.10) Contribuciones a ESSALUD.

46

• En caso que se cumplan las condiciones antes
  descritas, el Banco de la Nación ingresará como
  recaudación los montos depositados en las
  cuentas, de acuerdo a lo señalado por la SUNAT.

47

• Tratándose de los montos de las cuentas de
  detracciones que fueron ingresados como
  recaudación, serán utilizados por la SUNAT para
  cancelar las deudas tributarias que el titular de
  la cuenta mantenga en calidad de contribuyente o
  responsable, así como las costas y gastos en que
  la SUNAT hubiera incurrido conforme lo determina
  el inciso e) del artículo 115º del Código
  Tributario, el cual considera a las costas y los
  gastos en que la Administración hubiera incurrido
  en el Procedimiento de Cobranza Coactiva, y en la
  aplicación de sanciones no pecuniarias de
  conformidad con las normas vigentes.

48

• También es deuda exigible coactivamente, los
  gastos incurridos en las medidas cautelares
  previas trabadas al amparo de lo dispuesto en los
  Artículos 56 al 58 siempre que se hubiera
  iniciado el Procedimiento de Cobranza Coactiva
  conforme con lo dispuesto en el primer párrafo
  del Artículo 117, respecto de la deuda
  tributaria comprendida en las mencionadas medidas.

49

• Los conceptos indicados en los párrafos
  anteriores a ser cancelados, son aquellos cuyo
  vencimiento, fecha de comisión de la infracción o
  detección de ser el caso, así como la generación
  en el caso de las costas y gastos, se produzca
  con anterioridad o posterioridad a la realización
  de los depósitos correspondientes.

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8. CÓMO VERIFICAR SI EL MONTO DEPOSITADO EN UNA
CUENTA DE DETRACCIONES HA INGRESADO COMO
RECAUDACIÓN?

• La Administración Tributaria ha publicado un
  aviso en su página web, en la que permite a los
  contribuyentes informarse si los montos de las
  cuentas de detracciones aperturadas en el Banco
  de la Nación, han sido ingresadas como
  recaudación. El aviso en mención tiene el
  siguiente texto

51
SISTEMA DE PAGO DE OBLIGACIONES TRIBUTARIAS CON
EL GOBIERNO CENTRAL

• Señor contribuyente
• De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 9 del
  TUO del Decreto Legislativo N 940, la SUNAT ha
  procedido a ingresar como recaudación los fondos
  de las cuentas de detracciones de aquellos
  contribuyentes que hubieran incurrido en las
  causales ahí señaladas. Para verificar si usted
  se encuentra comprendido en la relación, puede
  acceder al siguiente link Ingreso como
  Recaudación de los fondos de las cuentas de
  detracciones - Num. 3 Art. 9 del TUO D.
  Legislativo N 940 y para mayor información,
  llamar a nuestra Central de Consultas
  0-801-12-100 opción 2 (costo de llamada local).

52

• Asimismo, de encontrarse comprendido en la
  relación mencionada líneas arriba, para consultar
  los tributos a los que se han imputado los
  ingresos como recaudación y el saldo pendiente de
  imputación, deberá ingresar con su Clave SOL al
  Sistema SUNAT Operaciones en Línea (SOL) y elegir
  la opción "Consulta de ingreso como recaudación"
  que se encuentra dentro del título Detracciones

53
CUÁNDO UTILIZAR LOS RECURSOS DE RECONSIDERACIÓN
Y DE APELACIÓN EN MATERIA ADMINISTRATIVA? A
propósito del ingreso como recaudación de los
fondos de las cuentas de detracciones.
54
1. INTRODUCCIÓN

• En las últimas semanas nos hemos percatado que la
  Administración Tributaria ha ingresado como
  recaudación los fondos de las cuentas de
  detracciones de diversos contribuyentes,
  argumentando que en muchos casos existieron
  inconsistencias entre la información declarada
  por el contribuyente y los montos que se
  encuentran depositados en las cuentas de
  detracciones que mantiene en el Banco de la
  Nación.

55

• El procedimiento que ha seguido la Administración
  es casi una constante, ella (i) ha verificado el
  cumplimiento de las condiciones señaladas en el
  numeral 9.3 del artículo 9º del TUO del Decreto
  Legislativo Nº 940, aprobado por D.S. Nº
  155-2004-EF1 (ii) ha utilizado como medio de
  comunicación el buzón electrónico de la página
  web de SUNAT (iii) ha emitido la Resolución de
  Intendencia que ordena el ingreso como
  recaudación de los montos de las cuentas de
  detracción, la cual ha sido notificada en el
  buzón electrónico en mención (iv) se otorga un
  plazo de 15 días hábiles para poder impugnar
  dicha Resolución, debiendo interponerse un
  recurso de reconsideración o de apelación (ello
  lo decide el titular de la cuenta corriente que
  se ha visto afectado).

56

• La presente parte de la exposición pretende dar a
  conocer información relacionada con la
  presentación de los recursos de reconsideración y
  apelación en materia administrativa2 por parte
  del titular de la cuenta corriente de las
  detracciones que mantiene en el Banco de la
  Nación.

57
2. LOS RECURSOS IMPUGNATIVOS EN LA LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL APROBADA POR
LA LEY Nº 27444

• Esta norma busca regular el proceder de la
  Administración Pública en el cumplimiento de sus
  funciones y dentro de su estructura se encuentran
  regulados los recursos impugnativos, dentro de
  los cuales está la posibilidad de impugnar los
  actos administrativos, ello a través de los
  recursos de reconsideración, apelación y
  revisión3

58

• Cabe indicar que la Ley del Procedimiento
  Administrativo General en su artículo 206 señala
  que frente a un acto administrativo que se
  supone viola, desconoce o lesiona un derecho o
  interés legítimo, procede su contradicción en la
  vía administrativa mediante los recursos
  administrativos.

59

• En este mismo orden de ideas, NORTHCOTE SANDOVAL
  precisa que Los recursos administrativos
  constituyen entonces un mecanismo de defensa de
  los derechos de los administrados, permitiéndoles
  cuestionar los actos de la administración pública
  que hubieran sido dictados sin cumplir con las
  disposiciones legales o sin efectuar una adecuada
  apreciación de los hechos y fundamentos expuestos
  por los administrados.4

60
3. EL RECURSO DE RECONSIDERACIÓN CONSIDERACIONES
INICIALES

• Conforme lo dispone el artículo 208º de la Ley
  del Procedimiento Administrativo General,
  aprobada mediante Ley Nº 27444, el Recurso de
  Reconsideración se interpondrá ante el mismo
  órgano que dictó el primer acto que es materia de
  la impugnación y se precisa que deberá
  sustentarse necesariamente en una nueva prueba5.

61

• Por su parte, ELOY LARES MARTÍNEZ, sobre el
  Recurso de Reconsideración, señala que Es el
  recurso denominado de reposición en la doctrina
  española, y gracioso entre los autores franceses,
  o sea, la solicitud dirigida al propio autor del
  acto, para que lo revoque o reforme. Claro está
  que la autoridad puede, si desestima las razones
  del recurrente, confirmar la medida impugnada.6

62

• De manera obvia, la nueva prueba que se presente
  debe servir para demostrar algún nuevo hecho o
  circunstancia, idea que es perfectamente
  aplicable a la finalidad del recurso de
  reconsideración, la cual es "controlar las
  decisiones de la Administración en términos de
  verdad material y ante la posibilidad de la
  generación de nuevos hechos. La Administración,
  en consecuencia, debe resolver analizando nuevos
  elementos de juicio.7

63

• En los casos de actos administrativos emitidos
  por órganos que constituyen única instancia no se
  requiere nueva prueba. Este recurso es opcional y
  su no interposición no impide el ejercicio del
  recurso de apelación, a diferencia del proceso
  tributario en el cual no se podrá interponer un
  recurso de apelación si es que previamente no se
  ha resuelto un recurso de reclamación.

64

• El fundamento del recurso de reconsideración en
  palabras de MORÓN URBINA ... radica en permitir
  que la misma autoridad que conoció del
  procedimiento revise nuevamente el caso y pueda
  corregir sus equivocaciones de criterio o
  análisis. Como se trata de la autoridad que ya
  conoce del caso, antecedentes y evidencia,
  presupone que podrá dictar resolución con mayor
  celeridad que otra autoridad que recién conozca
  de los hechos. Presume que si la autoridad toma
  conciencia de su equivocación a partir del
  recurso del administrado, procederá a modificar
  el sentido de su decisión para evitar el control
  posterior al superior8.

65

• En este mismo orden de ideas debemos tener en
  cuenta que "para habilitar la posibilidad del
  cambio de criterio, la ley exige que se presente
  a la autoridad un hecho tangible y no evaluado
  con anterioridad, que amerite la
  reconsideración9.

66

• Cabe precisar que la interposición de este
  recurso es opcional, debido a que el administrado
  puede, si es que así lo considera por decisión o
  estrategia jurídica, presentar el recurso de
  apelación a efectos que sea el superior
  jerárquico quien resuelva la situación
  controvertida.

67

• Al recurso de reconsideración se le conoce
  también en la doctrina española como recurso de
  reposición, el cual ... recoge las facilidades
  y la esencia del recurso administrativo la
  finalidad de garantía para el sujeto pasivo y la
  posibilidad de rectificación por la
  administración de sus propios actos. Su
  naturaleza ha estado ligada a la atribución de
  competencia al propio órgano que produjo el acto
  recurrido10.

68

• Siguiendo la consulta a la doctrina ELOY
  ESPINOZA-SALDAÑA precisa que Estamos pues
  frente a lo que en doctrina se conoce como un
  recurso impropio, cuya interposición tiene como
  requisito en principio de ineludible cumplimiento
  para su sustentación el de la presentación de
  nueva prueba (y ya no solamente nueva prueba
  instrumental, como señalaba la normativa
  anteriormente vigente), requisito que puede
  dejarse de lado en el caso de actos
  administrativos emitidos por órganos que
  constituyen única instancia.

69

• Sin embargo, en lo que nadie hace excepciones o
  diferencias, es en anotar el carácter optativo,
  opcional o de no obligatoria interposición que
  tiene este recurso en el Perú. Es más, y a
  diferencia de lo que ocurre en otros Estados, en
  nuestro país la no interposición de un recurso de
  reconsideración no impide el inicio de un recuso
  de apelación contra el acto administrativo
  supuestamente violatorio o lesivo de nuestros
  derechos.11

70
4. EL RECURSO DE RECONSIDERACIÓN DEBE ESTAR
INCORPORADO EN EL TUPA DE LA SUNAT?

• El recurso de reconsideración estuvo incorporado
  dentro del Texto Único de Procedimientos
  Administrativos TUPA de la SUNAT hasta el año
  2007, toda vez que a raíz de la publicación de la
  Resolución Ministerial Nº 728-2007-EF/10 en el
  Diario Oficial El Peruano el 2 de diciembre de
  2007, se determinó en su artículo 1 la supresión
  del TUPA de la SUNAT los procedimientos señalados
  en el Anexo I de dicha norma.

71

• Al revisar el Anexo I de la Referida Resolución
  Ministerial se aprecia que se retiró del TUPA a
  los recursos de reconsideración, apelación y
  revisión. El sustento del retiro para los tres
  recursos es el siguiente

72

• No debe permanecer como procedimiento en el
  TUPA, por cuanto su interposición va vinculada
  con el procedimiento que lo origina, el cual es
  de naturaleza administrativa.
• En este sentido, la materia del recurso en cada
  caso es distinta una de otra, siendo su
  tratamiento según el procedimiento que
  corresponda.

73

• La omisión en el TUPA no implica afectación al
  derecho de defensa del administrado, puesto que
  está recogido en la Ley Nº 27444.
• Como observamos, el hecho que tanto el recurso de
  reconsideración como el de apelación no se
  encuentre en el TUPA de la SUNAT no impide al
  administrado que pueda interponerlos ya que la
  base de sustento se encuentra en la propia Ley Nº
  27444.

74

• A manera de antecedentes podemos mencionar que
  dicho procedimiento estuvo descrito con el Nº 65
  del TUPA de la SUNAT, aprobado por el D.S. Nº
  005-2007-EF, publicado en el Diario Oficial El
  Peruano el 28 de enero del 2007.
• Asimismo, otro antecedente más remoto es el
  procedimiento Nº 72 del TUPA de la SUNAT,
  aprobado mediante D. S. Nº 012-2005-EF, publicado
  en el Diario Oficial El Peruano el 27 de enero
  del 2005.

75

• El actual TUPA de la SUNAT aprobado por el D.S.
  Nº 057-2009-EF, publicado en el Diario Oficial
  El Peruano el 08 de marzo del 2009, no
  considera al procedimiento de reconsideración,
  apelación y revisión dentro de su contenido, con
  lo cual respondemos a nuestra pregunta del
  presente numeral.

76
5. PLAZO PARA LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE
RECONSIDERACIÓN
77

• El recurso de reconsideración debe presentarse
  dentro de los quince (15) días hábiles siguientes
  a la notificación de la resolución impugnada. En
  el caso puntual de la notificación de la
  Resolución de Intendencia que ordena el ingreso
  como recaudación de los fondos de la cuenta de
  detracciones, la misma generalmente ha sido
  notificada en el buzón electrónico del
  contribuyente. Por lo que la fecha a partir de la
  cual se deba considerar el plazo de los quince
  días sería a partir del día siguiente de
  recepcionado el mensaje en el buzón electrónico.

78
6. CÓMO SE PRESENTA EL RECURSO DE
RECONSIDERACIÓN?

• El administrado o su representante legal
  acreditado en el RUC deberá cumplir con presentar
  ante la mesa de partes de la Intendencia u
  Oficina Zonal de su jurisdicción un escrito
  firmado, detallando lo siguiente12

79

• Dependencia a la que se dirige.
• Nombres y apellidos completos, domicilio,
  documento de identidad y/o número de RUC y en su
  caso, los datos del representante y de la persona
  a la que representa.
• Dirección del lugar donde se desea recibir la
  notificación cuando sea diferente al domicilio
  señalado.
• El acto que se impugna, los fundamentos de hecho
  que lo apoyen y, cuando le sea posible, los de
  derecho.

80

• 6. Identificación del expediente de la materia
  tratándose de procedimientos ya iniciados.
• Lugar, fecha y firma o huella digital, en caso de
  no saber firmar o estar impedido.
• 7. Firma de abogado indicando su nombre y número
  de registro hábil.? Asimismo, se debe presentar
  una copia del poder conferido al representante.?
  También debe presentarse nueva prueba que
  sustente la reconsideración.

81
7. PLAZO PARA EMITIR RESPUESTA

• La realización de este trámite no cuenta con
  aprobación automática, lo cual implica que se
  requiere una aprobación posterior sujeta a
  evaluación por parte de SUNAT, aplicándose la
  figura del silencio administrativo negativo. Como
  consecuencia de ello, se determina que luego de
  transcurridos treinta (30) días hábiles de
  presentado el recurso si la Administración no ha
  emitido pronunciamiento alguno, se entiende que
  el pedido del contribuyente ha sido denegado,
  correspondiendo presentar el respectivo recurso
  de apelación.

82

• El funcionario que firme la resolución que dé
  respuesta al presente recurso será el Intendente
  de Principales Contribuyentes Nacionales, el
  Intendente Regional o el Jefe de la Oficina
  Zonal, según corresponda.
• De este modo, se podrá presentar un recurso de
  apelación ante el mismo órgano que emitió la
  respuesta efectos que sea el superior jerárquico
  quien se encargará de resolver el expediente.

83
8. EL RECURSO DE APELACIÓN CONSIDERACIONES
INICIALES

• JERÍ CISNEROS manifiesta que Etimológicamente la
  palabra apelación deriva de la voz latina
  appellatio que quiere decir citación o
  llamamiento y cuya raíz es apello, appellare,
  habiendo conservado dicho origen en la mayoría de
  los idiomas. Así en francés se dice appel, en
  inglés Appeal, en italiano Apello, en alemán
  appellation, en portugués apellacao13.

84

• En la doctrina se aprecia que GALLINAL apunta que
  por apelación, palabra que viene de la latina
  appellatio, llamamiento o reclamación, es un
  recurso ordinario que entabla el que se cree
  perjudicado o agraviado por la resolución de un
  juez o tribunal, para ante el superior, con el
  fin de que la revoque o reforme.14

85

• En aplicación de lo dispuesto por el artículo
  209º de la Ley del Procedimiento Administrativo
  General, aprobada mediante Ley Nº 27444, el
  recurso de apelación deberá interponerse cuando
  la impugnación se sustente en diferente
  interpretación de las pruebas producidas o cuando
  se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo
  para tal caso dirigirse a la misma autoridad que
  expidió el acto que se impugna para que ésta
  eleve lo actuado al superior jerárquico.

86

• Tomando en cuenta que lo que se pretende con la
  interposición del presente recurso es obtener un
  segundo parecer u opinión jurídica por parte de
  la Administración Pública con relación a los
  mismos hechos y evidencias, no se requiere la
  presentación de nueva prueba instrumental
  (situación que es distinta del recurso de
  reconsideración en donde su exigencia si es
  necesaria).

87

• Para MORÓN URBINA el recurso de apelación ...
  tiene como presupuesto la existencia de una
  jerarquía administrativa titular de la potestad
  de corrección y por eso su finalidad es exigir al
  superior examine lo actuado y resuelto por su
  subordinado. De ahí que este recurso podamos
  ejercerlo únicamente cuando cuestionemos actos
  emitidos por un órgano administrativo subordinado
  jerárquicamente a otro y no cuando s trate de
  actos emitidos por la máxima autoridad de órganos
  autárquicos, autónomos o carentes de tutela
  administrativa15.

88

• Resulta necesario que exista una relación de
  jerarquía entre la entidad que conoce el recurso
  y aquella otra que emite el acto que es
  controvertido y sobre el cual se busca que el
  superior examine dicho acto materia de la
  interposición de la apelación, a efecto que se
  revise el mismo para modificarlo o sustituirlo
  por otros correctos, suspenderlos o revocarlos, e
  ser el caso.

89

• Es del caso mencionar, que la realización de este
  trámite no cuenta con aprobación automática, ello
  significa que se requiere aprobación posterior
  sujeta a evaluación por parte del ente
  administrativo, aplicándose la figura del
  silencio administrativo negativo. Ello determina
  que luego de transcurridos treinta (30) días
  hábiles de presentado el recurso y no ha existido
  una respuesta por parte de la SUNAT, se entiende
  que el pedido ha sido denegado.

90
9. PLAZO PARA LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE
APELACIÓN

• El recurso de apelación se presenta dentro de los
  quince (15) días hábiles siguientes a la
  notificación de la resolución impugnada.

91
10. REQUISITOS PARA PRESENTAR EL RECURSO DE
APELACIÓN

• El administrado o su representante legal
  acreditado en el RUC, para efectuar el trámite
  antes señalado deberá presentar ante la mesa de
  partes de la Intendencia un Oficina Zonal de su
  jurisdicción un escrito firmado, detallando lo
  siguiente

92

1. Dependencia a la que se dirige.
2. Nombres y apellidos completos, domicilio,
   documento de identidad y/o número de RUC y en su
   caso, los datos del representante y de la persona
   a la que representa.
3. Dirección del lugar donde se desea recibir la
   notificación cuando sea diferente al domicilio
   señalado.

93

• 4. El acto que se impugna, los fundamentos de
  hecho que lo apoyen y, cuando le sea posible, los
  de derecho.
• 5. Identificación del expediente de la materia
  tratándose de procedimientos ya iniciados.
• 6. Lugar, fecha y firma o huella digital, en caso
  de no saber firmar o estar impedido.
• 7. Firma de abogado indicando su nombre y número
  de registro hábil.
• Asimismo, se debe sustentar la impugnación en
  diferente interpretación de las pruebas o en
  cuestiones de pleno derecho.

94
11. PLAZO PARA QUE SE EMITA RESPUESTA

• El plazo es de treinta (30) días hábiles contados
  a partir del día siguiente de la fecha de
  presentación del recurso de apelación, siendo el
  Superintendente Nacional Adjunto de Tributos
  Internos o el Intendente Regional, según
  corresponda quien emita la Resolución que pone
  fin al recurso de apelación.

95

• En caso que hayan transcurrido los treinta (30)
  días hábiles y la Administración Tributaria emite
  pronunciamiento negativo o no haya emitido
  pronunciamiento, se entenderá que la SUNAT ha
  denegado el recurso de apelación presentado por
  el administrado. De este modo, él podrá presentar
  una demanda contencioso Administrativa ante el
  Poder Judicial.
• MUCHAS GRACIAS