LOS DIFERENTES TIPOS DE CONTRATOS CON LA ADMINISTRACION

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LOS DIFERENTES TIPOS DE CONTRATOS CON LA
ADMINISTRACION Francisco Pagán Martín
- Portugués
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I.- INTRODUCCIÓN. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y
CONTRATOS DELA ADMINISTRACION. REGULACION GENERAL

• La Administración en el ejercicio de su potestad
  actúa la mayoría de las veces unilateralmente,
  pero también puede hacer uso de procedimientos
  bilaterales, en especial, del contrato.
• la Administración puede celebrar contratos
  análogos a los de cualquier particular, conforme
  se definen y regulan por el Derecho privado.
• Los contratos administrativos se encuentran
  regulados por un sistema de normas jurídicas
  específicas sujetos a fiscalización por el
  Tribunal de Cuentas y sometidos a la jurisdicción
  contencioso-administrativa
• RegulaciónTexto Refundido de la Ley de Contratos
  del Sector Público, aprobado por Real Decreto
  Legislativo 3/2011,de 14 de noviembre

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INTRODUCCIÓN. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y
CONTRATOS DELA ADMINISTRACION. REGULACION GENERAL

• Son contratos del sector público los contratos
  onerosos, cualquiera que sea su naturaleza
  jurídica, que celebren los entes, organismos y
  entidades enumerados en el artículo 3.
• Artículo 3, forman parte del sector público a)
  La Administración General del Estado, las
  Administraciones de las Comunidades Autónomas y
  las Entidades que integran la Administración
  Local. b) Las entidades gestoras y los servicios
  comunes de la Seguridad Social c) Los organismos
  autónomos, las entidades públicas empresariales,
  las Universidades Públicas, las Agencias
  Estatales () . d) Las sociedades mercantiles en
  cuyo capital social la participación, directa o
  indirecta, de entidades de las mencionadas en las
  letras a) a f) del presente apartado sea superior
  al 50 por 100. e) Los consorcios dotados de
  personalidad jurídica propia . f) Las fundaciones
  que se constituyan con una aportación
  mayoritaria, directa o indirecta, de una o varias
  entidades integradas en el sector público, o cuyo
  patrimonio fundacional, con un carácter de
  permanencia, esté formado en más de un 50 por 100
  por bienes o derechos aportados o cedidos por las
  referidas entidades. g) Las Mutuas de Accidentes
  de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la
  Seguridad Social h) Cualesquiera entes,
  organismos o entidades con personalidad jurídica
  propia, siempre que uno o varios sujetos
  pertenecientes al sector público financien
  mayoritariamente su actividad, controlen su
  gestión, o nombren a más de la mitad de los
  miembros de su órgano de administración,
  dirección o vigilancia Las asociaciones
  constituidas por los entes, organismos y
  entidades mencionados en las letras anteriores

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I.- INTRODUCCIÓN. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y
CONTRATOS DELA ADMINISTRACION. REGULACION GENERAL

• Dentro del sector público, y a los efectos de
  esta Ley, tendrán la consideración de
  Administraciones Públicas los siguientes entes,
  organismos y entidades
• a) Los mencionados en las letras a) y b) del
  apartado anterior.
• b) Los Organismos autónomos.
• c) Las Universidades Públicas.
• d) otras entidades de derecho público funciones
  de regulación o control de carácter externo sobre
  un determinado sector o actividad, o vinculadas o
  dependiente de una o varias Administraciones
  Públicas

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II.- LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS SEGUN EL TEXTO
REFUNDIDODE LA LEY DE CONTRATOS DE LAS
ADMINISTRACIONES PÚBLICAS.REGIMEN JURIDICO.

• Principios básicos transparencia, publicidad y
  concurrencia.
• La normativa comunitaria es el referente obligado
  de todas y cada una de las reformas que se han
  llevado a cabo en el ámbito de la normativa
  contractual.
• De conformidad con el artículo 5 del TRLCSP, hay
  que considerar contratos del sector público
• 1. Los contratos de obras, concesión de obras
  públicas, gestión de servicios públicos,
  suministro, servicios y de colaboración entre el
  sector público y el sector privado

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II.- LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS SEGUN EL TEXTO
REFUNDIDODE LA LEY DE CONTRATOS DE LAS
ADMINISTRACIONES PÚBLICAS.REGIMEN JURIDICO.

• negocios jurídicos y contratos excluidos del
  TRLCSP (ejemplos la relación de servicio de los
  funcionarios públicos o los contratos sometidos a
  la legislación laboral, o los convenios que
  celebre la Administración con personas físicas o
  jurídicas sujetas al derecho privado, convenios o
  contratos derivados de acuerdos internacionales,
  autorizaciones y concesiones sobre bienes de
  dominio público, contratos de compraventa,
  donación, permuta, arrendamiento y demás negocios
  jurídicos análogos sobre bienes inmuebles,
  valores negociables y propiedades incorporales

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II.- ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
1) ELEMENTO SUBJETIVO. LOS SUJETOS.

• son órganos de contratación
• - En la Administración General del Estado los
  Ministros, Secretarios de Estado y Juntas
  Contratación, exigiéndose la autorización del
  Consejo de Ministros en determinados supuestos.
• - En las Comunidades Autónomas, los Consejeros y
  la Juntas de Contratación, exigiéndose la
  autorización del Consejo de Gobierno también en
  determinados supuestos muy concretos.
• - En los Organismos Autónomos, en las Agencias
  Estatales, entidades públicas empresariales y
  demás entidades públicas estatales, el Presidente
  o Director del Organismo y, en su caso, las
  Juntas de Contratación.
• - El Director General de Patrimonio del Estado
  respecto del sistema estatal de contratación
  centralizada

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II.- ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
1) ELEMENTO SUBJETIVO. LOS SUJETOS

• En las Entidades Locales, las competencias para
  contratar residen en el Alcalde y en el Pleno,
  salvo en los municipios de gran población en cuyo
  caso la facultad para contratar residen en la
  Junta de Gobierno Local, presidida por el
  Alcalde. También pueden existir Juntas de
  Contratación (Disposición Adicional segunda).

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II.- ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
1) ELEMENTO SUBJETIVO. LOS SUJETOS

• En cuanto al contratista particular, sólo podrán
  contratar con el sector público las personas
  naturales o jurídicas, españolas o extranjeras,
  que tengan plena capacidad de obrar, no estén
  incursas en una prohibición de contratar, y
  acrediten su solvencia económica, financiera y
  técnica o profesional o, en los casos en que así
  lo exija esta Ley, se encuentren debidamente
  clasificadas.
• Los empresarios deberán contar con la
  habilitación empresarial o profesional que, en su
  caso, sea exigible para la realización de la
  actividad o prestación que constituya el objeto
  del contrato

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II.- ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
2) ELEMENTO OBJETIVO

• el objeto de los contratos del sector público
  deberá ser determinado, cabe en ocasiones el
  fraccionamiento.
• En virtud de la calificación de los contratos, el
  objeto de los mismos podrá versar sobre a) la
  realización de una obra, b) la gestión de un
  servicio público, c) la realización de un
  suministro, d) prestación de un servicio, e) una
  colaboración entre el sector público y el sector
  privado y f) una concesión de una obra pública.

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Son contratos de obras aquellos que tienen por
  objeto la realización de una obra o la ejecución
  de alguno de los trabajos enumerados en el Anexo
  I construcción, obras, instalaciones, pintura,
  fontaneria, reparaciones, etc

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• La concesión de obras públicas es un contrato
  que tiene por objeto la realización por el
  concesionario de algunas de las prestaciones a
  que se refiere el contrato de obras, incluidas
  las de restauración y reparación de
  construcciones existentes, así como la
  conservación y mantenimiento de los elementos
  construidos, y en el que la contraprestación a
  favor de aquél consiste, o bien únicamente en el
  derecho a explotar la obra, o bien en dicho
  derecho acompañado del de percibir un precio.
• El contrato, se ejecutará en todo caso a riesgo y
  ventura del contratista

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• El contrato de gestión de servicios públicos es
  aquel en cuya virtud una Administración Pública o
  una Mutua de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
  Profesionales de la Seguridad Social, encomienda
  a una persona, natural o jurídica, la gestión de
  un servicio cuya prestación ha sido asumida como
  propia de su competencia por la Administración o
  Mutua encomendante.

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Son contratos de suministro los que tienen por
  objeto la adquisición, el arrendamiento
  financiero, o el arrendamiento, con o sin opción
  de compra, de productos o bienes muebles

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Son contratos de servicios aquellos cuyo objeto
  son prestaciones de hacer consistentes en el
  desarrollo de una actividad o dirigidas a la
  obtención de un resultado distinto de una obra o
  un suministro. A efectos de aplicación de esta
  Ley, los contratos de servicios se dividen en las
  categorías enumeradas en el Anexo II (transporte,
  financieros, limpieza, publicidad, jurídicos,
  educación sociales, salud, culturales, ocio, etc).

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Son contratos de colaboración entre el sector
  público y el sector privado aquellos en que una
  Administración Pública o una Entidad pública
  empresarial u organismo similar de las
  Comunidades Autónomas encarga a una entidad de
  derecho privado, por un período determinado en
  función de la duración de la amortización de las
  inversiones o de las fórmulas de financiación que
  se prevean, la realización de una actuación
  global e integrada que, además de la financiación
  de inversiones inmateriales, de obras o de
  suministros necesarios para el cumplimiento de
  determinados objetivos de servicio público o
  relacionados con actuaciones de interés general
  (ejemplo actuación global e integrada de
  servicios energéticos para la adecuación de las
  instalaciones de alumbrado exterior del
  municipio)
• Residual sólo cuando otras fórmulas alternativas
  de contratación no permiten la satisfacción de
  las finalidades públicas

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Contratos mixtos Cuando un contrato contenga
  prestaciones correspondientes a otro u otros de
  distinta clase se atenderá en todo caso, para la
  determinación de las normas que deban observarse
  en su adjudicación, al carácter de la prestación
  que tenga más importancia desde el punto de vista
  económico.

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Contratos sujetos a una regulación armonizada
  (SARA)
• contratos de colaboración entre el sector público
  y el sector privado, en todo caso, y los
  contratos de obras, los de concesión de obras
  públicas, los de suministro, y los de servicios
  comprendidos en las categorías 1 a 16 del Anexo
  II, cuyo valor estimado, calculado conforme a las
  reglas que se establecen en el artículo 88, sea
  igual o superior a determinadas cuantias.

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Cuando la ejecución de las obras, la fabricación
  de los bienes muebles, o la realización de los
  servicios se efectúe en colaboración con
  empresarios particulares, los contratos que se
  celebren con éstos tendrán carácter
  administrativo especial
• Servicios que no son públicos pero que están
  vinculados al tráfico de la Administración
  contratante (ej. servicio ambulancia, cafetería
  pabellón deportivo)

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. 2)
ELEMENTO OBJETIVO

• Contratos privados los celebrados por entes u
  organismos que no tengan la condición de
  Administración Pública (artículo 20).
• También los celebrados por una Administración
  Pública de creación e interpretación literaria o
  artística, los de servicios y seguros bancarios y
  la suscripción a revistas, publicaciones
  periódicas y bases de datos, entre otros.
• no es contrato administrativo y se somete, en
  cuanto a su preparación y adjudicación, a normas
  jurídico-públicas y en cuanto a sus efectos y
  extinción, a las normas de Derecho privado
• Ej. contrato de seguro de daños materiales de la
  Administración, enajenación de parcelas, de grupo
  musical.

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III. ELEMENTO CAUSAL

• Han de determinarse de forma precisa, antes de
  iniciar el procedimiento de adjudicación, la
  naturaleza y extensión de las necesidades a
  cubrir así como la idoneidad de su objeto y el
  contenido para satisfacerlas.
• Importancia del motivo y consignación

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IV. ELEMENTO FORMAL

• Los contratos que celebren las Administraciones
  Públicas se formalizarán por escrito, sin
  perjuicio de lo señalado para los contratos
  menores y para la contratación de emergencia
  (acontecimientos catastróficos, de situaciones
  que supongan grave peligro o de necesidades que
  afecten a la defensa nacional (art.113.1)
• Se formalizarán en un documento administrativo
• el contrato se podrá elevar a escritura pública
  cuando lo solicite el contratista siendo a su
  costa los gastos
• será suscrito por el órgano de contratación y por
  el contratista

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IV. ELEMENTO FORMAL

• tres momentos en la contratación administrativa
  que requieren la formalización de una
  documentación específica
• momento de la preparación del contrato, la
  Administración tiene la obligación de redactar
  los Pliegos de Cláusulas Administrativas y de
  Prescripciones Técnicas que han de regir la
  relación contractual.
• selección del contratista, es precisa la
  publicidad de las licitaciones, la presentación
  de ofertas y la propuesta de adjudicación del
  contrato
• perfección y formalización del contrato,

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V. PROCEDIMIENTOS Y FORMA DE ADJUDICACIÓN DE LOS
CONTRATOSDEL SECTOR PÚBLICO

• Procedimiento Abierto (Arts. 157 a 161)
• En el procedimiento abierto todo empresario
  interesado podrá presentar una proposición,
  quedando excluida toda negociación de los
  términos del contrato con los licitadores.
• La adjudicación en este procedimiento puede
  realizarse bien por un único criterio, el precio,
  o bien teniendo en cuenta una pluralidad de
  criterios.

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V. PROCEDIMIENTOS Y FORMA DE ADJUDICACIÓN DE LOS
CONTRATOSDEL SECTOR PÚBLICO

• Procedimiento Restringido (Arts. 162 a 168)
• Sólo podrán presentar proposiciones aquellos
  empresarios que, a su solicitud y en atención a
  su solvencia, sean seleccionados por el órgano de
  contratación. Está prohibida igualmente toda
  negociación de los términos del contrato con los
  solicitantes o candidatos.
• Los criterios objetivos de solvencia, deben
  haberse establecido por el órgano de contratación
  con carácter previo al anuncio. Y el número
  mínimo de empresarios a invitar no puede ser
  inferior a cinco.

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V. PROCEDIMIENTOS Y FORMA DE ADJUDICACIÓN DE LOS
CONTRATOSDEL SECTOR PÚBLICO

• Procedimiento negociado (Art.169)
• En el procedimiento negociado la adjudicación
  recaerá en el licitador justificadamente elegido
  por el órgano de contratación, tras efectuar
  consultas con diversos candidatos y negociar las
  condiciones del contrato con uno o varios de
  ellos.
• Mínimo tres invitados a la licitación
• En algunos casos el TRLCSP exige publicidad para
  la selección del contratista y en otros considera
  que no es necesaria (ver arts. 177 y 179.1)

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V. PROCEDIMIENTOS Y FORMA DE ADJUDICACIÓN DE LOS
CONTRATOSDEL SECTOR PÚBLICO

• El Diálogo competitivo (Arts. 179 a 188)
• Se trata de un nuevo procedimiento para la
  selección del contratista que surge con la Ley de
  Contratos del sector público que el TRLCSP
  contempla cuando el órgano de contratación,
  tratándose de contratos especialmente complejos,
  haya considerado que el uso del procedimiento
  abierto o el restringido no permite una adecuada
  adjudicación del contrato.
• Ej. Caso Sevilla

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(No Transcript)
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V. PROCEDIMIENTOS Y FORMA DE ADJUDICACIÓN DE LOS
CONTRATOSDEL SECTOR PÚBLICO. Especial referencia
al contrato menor

• El artículo 138.3 TRLCSP proclama 3. Los
  contratos menores podrán adjudicarse directamente
  a cualquier empresario con capacidad de obrar y
  que cuente con la habilitación profesional
  necesaria para realizar la prestación
• Se consideran contratos menores los contratos de
  importe inferior a 50.000 euros, cuando se trate
  de contratos de obras, o a 18.000 euros, cuando
  se trate de otros contratos
• sólo exigirá la aprobación del gasto, y la
  incorporación al mismo de la factura
  correspondiente que reúna los requisitos
  reglamentariamente establecidos. Además, en el
  contrato menor de obras es necesario el
  presupuesto de las obras, sin perjuicio de la
  existencia de proyecto cuando normas específicas
  así lo requieran
• Los contratos menores no podrán tener una
  duración superior a un año ni ser objeto de
  prórroga

31
VI. Régimen especial de revisión de decisiones en
materia de contratación

• Serán susceptibles de recurso especial en materia
  de contratación previo a la interposición del
  contencioso-administrativo
• a) Contratos de obras, concesión de obras
  públicas, de suministro, de servicios, de
  colaboración entre el Sector Público y el Sector
  Privado y acuerdos marco, sujetos a regulación
  armonizada.
• b) Contratos de servicios comprendidos en las
  categorías 17 a 27 del Anexo II de esta Ley cuyo
  valor estimado sea igual o superior a 209.000
  euros y
• c) contratos de gestión de servicios públicos en
  los que el presupuesto de gastos de primer
  establecimiento, excluido el importe del Impuesto
  sobre el Valor Añadido, sea superior a 500.000
  euros y el plazo de duración superior a cinco
  años.
• Serán también susceptibles de este recurso los
  contratos de regulación armonizada subvencionados
  a que se refiere el artículo 17.
• el Tribunal Administrativo Central de Recursos
  Contractuales

32
VI. Régimen especial de revisión de decisiones en
materia de contratación

• Para el resto de resoluciones del órgano de
  contratación recursos ordinarios (artículos 107
  y siguientes de la Ley 30/1992, de 26 de
  Noviembre)

33
VII. Otras consideraciones

• 1ª) el artículo 225.6 del Texto refundido de la
  Ley de Contratos del Sector Público establece
• 6. Hasta que se formalice el nuevo contrato, el
  contratista quedará obligado, en la forma y con
  el alcance que determine el órgano de
  contratación, a adoptar las medidas necesarias
  por razones de seguridad, o indispensables para
  evitar un grave trastorno al servicio público o
  la ruina de lo construido o fabricado. A falta de
  acuerdo, la retribución del contratista se fijará
  a instancia de éste por el órgano de
  contratación, una vez concluidos los trabajos y
  tomando como referencia los precios que sirvieron
  de base para la celebración del contrato (...)

34
VII. Otras consideraciones

• 2) El artículo 216 del Texto refundido de la Ley
  de Contratos del Sector Público, Real Decreto
  Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, dice
• 4. La Administración tendrá la obligación de
  abonar el precio dentro de los treinta días
  siguientes a la fecha de aprobación de las
  certificaciones de obra o de los documentos que
  acrediten la conformidad con lo dispuesto en el
  contrato de los bienes entregados o servicios
  prestados, sin perjuicio de lo establecido en el
  artículo 222.4, y si se demorase, deberá abonar
  al contratista, a partir del cumplimiento de
  dicho plazo de treinta días los intereses de
  demora y la indemnización por los costes de cobro
  en los términos previstos en la Ley 3/2004, de 29
  de diciembre (RCL 2004, 2678) , por la que se
  establecen medidas de lucha contra la morosidad
  en las operaciones comerciales. Para que haya
  lugar al inicio del cómputo de plazo para el
  devengo de intereses, el contratista deberá de
  haber cumplido la obligación de presentar la
  factura ante el registro administrativo
  correspondiente, en tiempo y forma, en el plazo
  de treinta días desde la fecha de entrega
  efectiva de las mercancías o la prestación del
  servicio.

35
VII. Otras consideraciones

• Artículo 217 Procedimiento para hacer efectivas
  las deudas de las Administraciones Públicas
• Transcurrido el plazo a que se refiere el
  artículo 216.4 de esta Ley, los contratistas
  podrán reclamar por escrito a la Administración
  contratante el cumplimiento de la obligación de
  pago y, en su caso, de los intereses de demora.
  Si, transcurrido el plazo de un mes, la
  Administración no hubiera contestado, se
  entenderá reconocido el vencimiento del plazo de
  pago y los interesados podrán formular recurso
  contencioso-administrativo contra la inactividad
  de la Administración, pudiendo solicitar como
  medida cautelar el pago inmediato de la deuda. El
  órgano judicial adoptará la medida cautelar,
  salvo que la Administración acredite que no
  concurren las circunstancias que justifican el
  pago o que la cuantía reclamada no corresponde a
  la que es exigible, en cuyo caso la medida
  cautelar se limitará a esta última. La sentencia
  condenará en costas a la Administración demandada
  en el caso de estimación total de la pretensión
  de cobro.

36
VII. Otras consideraciones

• Enriquecimiento injusto
• La jurisprudencia del orden Contencioso-Administra
  tivo, al menos, desde los años sesenta viene
  también admitiendo la aplicación de la figura del
  enriquecimiento injusto a determinados supuestos
  en el ámbito específico del Derecho
  administrativo, especialmente proyectados, por su
  naturaleza revisora de la actuación
  administrativa, a las Administraciones públicas

37

• FIN