IV Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero

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IV Encuentro Iberoamericano de Derecho
Aduanero
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La solución de Controversias en los Tratados
Comerciales
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Características Particulares

• Las controversias son entre Estados No entre
  particulares.
• Coercibilidad.
• ? El derecho internacional es ignorado por los
  Estados poderosos cuando el mismo es considerado
  como inconveniente para los intereses nacionales.
• Papel de los ciudadanos particulares ?
• Dependen en su totalidad de los Estados para
  hacer valer sus intereses en las controversias.
• Poseen información y recursos financieros que los
  Estados o el gobierno no tienen ? contratación de
  expertos y de abogados para hacer valer sus
  argumentos.

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Diferencia de Enfoques

• Sistema político o negociado.
• Sistema legalista o judicial.

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Sistema Político

• Su objetivo es animar a las partes para
  encontrar, no una solución jurídica, sino
  negociada.

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Argumentos de quienes defienden el sistema
político

• El sistema jurídico es pugnaz.
• El sistema judicial promueve el abandono de la
  conciliación y de la solución negociada.
• Tarde o temprano debe acudirse a una solución
  negociada.
• Nada garantiza que la parte incumplida va a
  acatar el fallo.

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Argumentos de quienes defienden el sistema
Político

• La publicidad de los litigios hará más difícil
  resolver la disputa.
• Las partes tienden a no ceder para no dar la
  imagen de perdedores.
• Es inevitable que los países a veces se aparten
  de las reglas del GATT debido a presiones
  domésticas que los gobiernos no pueden resistir ?
  el sistema legalista hará perder flexibilidad al
  tratado.

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Argumentos de Quienes Defienden el Sistema
Judicial

• Lo que deteriora el ambiente es el incumplimiento
  de las obligaciones.
• La negociación deja desprotegida a la parte más
  débil, lo que no ocurre con un sistema que hace
  valer celosamente las reglas.
• La negociación siempre se resuelve a favor de
  quien negocia mejor .

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Argumentos de Quienes Defienden el Sistema
Judicial

• Las disputas siempre son públicas así se llegue a
  una solución negociada ? la posición de las
  partes negociadores termina por ser de
  conocimineto publico.
• Si el sistema se deja enteramente a las
  negociaciones no habrá ninguna presión para
  arreglar el incumplimiento.
• Es necesario presionar a los gobiernos que no
  cumplen para contrarrestar las presiones
  internas.
• Habrá mas cumplimientos si el GATT condena los
  incumplimientos que si los ignora.

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Argumentos de Quienes Defienden el Sistema
Jurídico

• El resultado del panel mejorará la posición
  negociadora de la parte favorecida por el fallo.
• En un sistema negociado el único costo de la
  parte incumplida es el tener que enfrentar el
  intercambio de notas diplomáticas entre las
  partes.

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Solución de Controversias OMC

• Gabriel Ibarra
• Junio de 2008

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Solución de Diferencias

• GATT 1947
• Ronda de Uruguay de 1994

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• GATT

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Sistema de Solución de Diferencias bajo el GATT

• Proviene de un desarrollo de la costumbre,
  posteriormente codificada y definida en ciertos
  textos y adoptados por las partes
• Solo cubría bienes.
• El objetivo del sistema era buscar una solución
  negociada y no decidir una cuestión litigiosa.
• No se tenía en cuenta los principios de derecho
  internacional público.

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Sistema de Solución de Diferencias bajo el GATT

• Era un sistema no uniforme
• Un régimen general
• Un régimen especial para disputas en donde la
  parte demandante es un país en vías de desarrollo
  
• Un régimen especial previstos en los acuerdos no
  arancelarios adoptados en la Ronda de Tokyo

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Debilidades del GATT

• Se debía adoptar por consenso
• La decisión de establecer un panel
• La decisión de aprobar el informe emitido por un
  panel
• La decisión de autorizar la imposición de
  contramedidas.

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Plan Uruguay - Brasil

• 1961
• Pretendía proporcionar a los países en vía de
  desarrollo una compensación financiera por las
  violaciones de los países desarrollados al
  Acuerdo General.
• La parte afectada por las medidas ilegales podía
  ver su situación agravada si adoptaba medidas de
  represalia.
• Las medidas de represalia no tenían poder
  disuasivo respecto de los países desarrollados.

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Desventajas del Antiguo Sistema GATT

• Informalidad.
• Largas demoras y dilaciones ? Bloqueos.
• Sistema impredecible e incierto.
• Imposibilidad de hacer efectivas las decisiones.
• Fomento de decisiones unilaterales.

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• SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS EN LA OMC
• Artículos XXIII y XXIV

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Misión

• Proporcionar a los Miembros de la organización
  un sistema pronto, eficiente, confiable y basado
  en normas, para solucionar las disputas que se
  puedan presentar en la interpretación y en la
  aplicación de los acuerdos de la OMC

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Objetivo del Mecanismo de Solución de Diferencias

• Dar previsibilidad y seguridad al sistema
  multilateral
• Supresión de la medida ilegal o del
  incumplimiento.
• Hacer cumplir las normas.
• Preservar los derechos y obligaciones de los
  miembros, sin que pueda aumentarlos o
  disminuirlos.
• Compensación ( Subsidiaria , transitoria y
  provisional)
• Represalia

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Características

• Procedimientos claros y detallados.
• Tiempos estrictos.
• El proceso es automático y sólo puede quedar sin
  efectos por decisión unánime.
• Tribunal de apelación.
• Se deben tener en cuentas los principios de
  derecho internacional público.

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Motivos para la Reclamación

• Violación del Acuerdo General, o de las
  obligaciones que de el dimanan.
• Anulación o menoscabo

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Violación del Acuerdo General

• Quebranto de los derechos y obligaciones
  contemplados en el acuerdo.
• Se presume la anulación o menoscabo

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Anulación o MenoscaboArtículo XXIII

• Se presenta anulación o menoscabo cuando un
  país, después de haber dado una concesión, adopta
  una medida que contrarresta o hace nugatoria la
  ventaja concedida.

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Modalidades de Menoscabo

• Incumplimiento de las obligaciones del Tratado.
• Aplicación de una medida que no es contraria al
  Tratado
• En este caso no se puede exigir la revocación de
  la medida.
• El OSD o el órgano de apelación sólo podrán
  recomendar un ajuste mutuamente satisfactorio

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Órgano de Solución de Diferencias

• Esta integrado por todos los Países Miembros.

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Funciones

• Administrar las normas y procedimientos sobre
  consultas y solución de diferencias.
• Establecer grupos espaciales o paneles.
• Adoptar los informes de los grupos especiales y
  del órgano de apelación.
• Vigilar la aplicación de las Resoluciones y
  recomendaciones.
• Autorizar la suspensión de concesiones y otras
  obligaciones.

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Etapas del Sistema de Solución de Controversias

• Consultas
• Revisión por un Grupo Especial y, de ser el caso,
  por el Órgano de Apelación
• Adopción de informes por el Órgano de Solución de
  Diferencias
• Seguimiento de las recomendaciones o resoluciones
  adoptadas por el Órgano de Solución de
  Diferencias.
• Posibilidad de que se autorice la imposición de
  contramedidas.

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ConsultasArtículo 4o
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Objetivos

• Resolver el conflicto sin la intervención
  institucional de la OMC.
• Se trata de llegar a un arreglo antes de que se
  establezca un panel

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Terceros Interesados o Miembro Asociado

• Cualquier miembro de la OMC
• Que se vea afectado con el motivo de la consulta
• Puede presentar solicitud dentro de los 10 días
  siguientes a la distribución formal a los
  Miembros
• El Miembro al cual se dirigió la consulta estudia
  la solicitud del Tercero y determina si este
  tiene o no interés comercial sustancial
• Si el tercero no es aceptado como asociado en la
  controversia, puede iniciar un proceso de
  consultas independiente.

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Confidencialidad

• Las consultas serán confidenciales.
• No servirán como medio para prejuzgar los
  derechos de ningún miembro en otras posibles
  diligencias.

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Duración

• Hasta 60 días
• Hasta 30 días en el caso de bienes perecederos.

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• Conformación del Panel o de los Grupos Especiales
• Artículo 6º y ss.

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Solicitud

• Si dentro de los plazos establecidos las
  consultas no prosperan el país reclamante puede
  solicitar al OSD que establezca un grupo
  especial.
• El OSD debe proceder a establecer el grupo
  especial de manera automática, salvo cuando
  decida lo contrario por consenso.

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Constitución del Grupo Especial

• No existen paneles ni panelistas permanentes.
• Se establece de forma inmediata.
• No se establece cuando se da el consenso
  negativo.
• Están integrados por 3 personas salvo cuando las
  partes decidan que deben ser 5.

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Constitución del Grupo Especial

• La Secretaría tiene una lista indicativa de
  personas, funcionarios gubernamentales o no.
• La Secretaría propondrá a las partes los
  integrantes del grupo especial.
• Las partes no se opondrán a ellos sino por
  razones imperiosas

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Constitución del Grupo Especial

• Si no hay acuerdo en el nombramiento de los
  integrantes del grupo especial, a petición de
  cualquiera de las partes, el Director General, en
  consulta con el Presidente del OSD y con el
  Presidente del Consejo o Comité respectivo,
  establecerá la composición del grupo.

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Parte País en Desarrollo

• Cuando una de las partes es un país en
  desarrollo, y la otra es un país desarrollado, la
  primera podrá solicitar que en el panel participe
  ,al menos, un integrante que sea nacional de una
  país en desarrollo.

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Calidades del Panelista

• Funcionarios gubernamentales o no
• No actuarán en nombre de un gobierno u
  organización
• No deben ser ciudadanos de las naciones
  involucradas

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Adopción del Informe

• Las deliberaciones del grupo son confidenciales.
• El informe se redactará sin que estén presentes
  las partes.
• Las opiniones que expresen los integrantes del
  grupo especial en el informe serán anónimas.
• El informe debe ser adoptado por el OSD dentro de
  los 60 días después de su circulación entre los
  miembros.
• No es adoptado por el OSD
• Cuando un miembro decide apelar, o
• Cuando el OSD así lo decida por consenso.

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• Apelación

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Órgano de Apelación

• El órgano de apelación, a diferencia de los
  grupos de trabajo que son ad hoc, es de
  carácter permanente

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Conformación

• Los miembros son nombrados por el OSD.
• Son siete miembros
• Por cuatro años
• Los periodos son escalonados de tal forma que
  no terminen ni inicien al mismo tiempo.
• El Presidente es elegido por los miembros del
  Órgano de Apelación
• Periodo 1 año.

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Ámbito

• Se puede apelar
• Las cuestiones de derecho tratados en el informe
  del grupo especial
• Las interpretaciones jurídicas formuladas por
  este.
• No pueden plantear cuestiones que no hubiesen
  planteado antes ante el grupo especial.
• No es posible examinar de nuevo las pruebas
  existentes ni nuevas cuestiones.

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Adopción por el OSD

• Los informes serán adoptados por el OSD, salvo
  que este decida no adoptarlo por consenso.

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Vigilancia Sobre el Cumplimiento del Dictamen
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Plazo Para el Cumplimiento del Dictamen

• 30 días para la parte a la que se le obliga a
  modificar su conducta para señalar al OSD las
  medidas que aplicará.
• En el evento en que no le fuere posible cumplir
  con este plazo, se podrá establecer uno
  prudencial
• Por propuesta de la parte demanda aprobada por
  el OSD, ó
• Por medio del acuerdo entre las partes
  involucradas, ó
• Por decisión arbitral, cuando las opciones no
  sean exitosas.
• El arbitro no puede permitir un plazo superior a
  15 meses a partir de la fecha de adopción del
  informe por parte del OSD.

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Compensación

• La parte infractora no cumple con las
  recomendaciones dentro del plazo prudencial.
• Compensación una ventaja que el miembro ofrece
  al reclamante.
• Son de carácter voluntarias
• La parte reclamante no está obligada a aceptar.

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Represalía

• La parte infractora no cumple con las
  recomendaciones , no hay compensación o la
  ofrecida no es satisfactoria.
• La parte afectada puede pedir al OSD que le
  autorice tomar medidas de retorsión en detrimento
  del comercio de la otra parte.
• Estas medidas se pueden hacer a partir de los 20
  días siguientes a la fecha de vencimiento del
  plazo prudencial.
• El nivel de suspensión debe ser proporcional a la
  anulación o menoscabo.
• Si la parte afectada considera que la suspensión
  es desproporcionada, o no se siguió el
  procedimiento, puede someter el asunto a
  arbitraje ante el órgano que conoció del litigio
  original.
• La suspensión sólo se aplicará hasta que
• Se suprima la medida declarada incompatible.
• El país incumplida ofrezca una solución al
  menoscabo.
• Solución mutuamente convenida.

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Pueden los Particulares Solicitar que los
Estados Inicien un litigio?
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Interacción entre el sector público y el privado
en los litigios de derecho internacional(Shaffer)

• El Derecho Internacional público perjudica o
  beneficia, en últimas, al sector privado.
• El derecho económico internacional, es cada día
  más usado por el sector privado para defender sus
  intereses comerciales, quien ejerce a su sombra
  sus influencias.
• Incremento de la interacción e intereses entre el
  sector público y privado en los litigios
  comerciales. Especialmente en el ámbito de la
  OMC.
• Las disputas en el ámbito de los tratados
  comerciales no son de naturaleza exclusivamente
  intergubernamental o pública
• ? Supone la asociación entre los sectores público
  y privado, en la persecución de objetivos
  comunes.
• ? El Sector privado puede contribuir a reducir la
  carga y el trabajo procesal que significa un
  litigio. ( Elaboración o contestación de
  demandas , estudios económicos etc.)
• ? El sector Privado puede ayudar a obtener
  pruebas.

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Tensiones Sector Privado - Público

• El interés particular puede no coincidir con
  intereses políticos o con el interés público.
• Un Estado puede tener interés en abstenerse de
  iniciar un litigio por razones políticas. Ej.
  Plan Colombia.
• El sector privado puede aspirar a una mayor
  pugnacidad o agresividad en el litigio - Gobierno
  puede no estar interesado en generar tensiones
  excesivas.
• Gobierno puede no estar interesado en atacar
  asuntos que pueden volverse en su contra . Ej.
  Aplicación Ley antidumping subsidios - Plan
  vallejo.
• Un sector puede estar interesado en iniciar un
  litigio que perjudique a otro sector.

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Propuestas

• El sistema de solución de controversias de la OMC
  debería ampliarse
• ? permitir a los particulares intervenir de
  manera directa, sin ninguna interferencia
  gubernamental, en los litigios comerciales.
  ( Ernst-Ulrich Petersmann- Alan Wolff -
  Ragosta).
• La libertad de comercio debe de consagrarse como
  un derecho fundamental del individuo. (
  Ernst-Ulrich Petersmann).

56
FIN