ILP-Libero%20Milone

1
La discriminación laboral en la legislación
chilena
Luis Lizama Portal
2
La discriminación laboral

• Es toda distinción, exclusión o preferencia de
  trato que, ocurrida con motivo u ocasión de una
  relación de trabajo, se base en un criterio de
  raza, color, sexo, edad, estado civil,
  sindicación, religión, opinión política o
  cualquier otro que se considere injustificado, y
  que tenga por objeto alterar o anular, la
  igualdad de trato en el empleo y la ocupación

3
Las etapas de la discriminación laboral

• Durante el desarrollo de la relación laboral
• Fuera de la relación laboral
• Discriminación pre-ocupacional
• Discriminación post-ocupacional

4
Las formas de discriminación laboral

• La admisión en el empleo
• El acceso a los medios de formación profesional y
  a las condiciones de trabajo

5
La prohibición de discriminación laboral en la
Constitución chilena

• El artículo 19 Nº16 de la Constitución chilena
  prohíbe cualquier discriminación que no se funde
  en la capacidad o idoneidad personal, sin
  perjuicio de que la ley pueda exigir la
  nacionalidad chilena o límites de edad para
  determinados casos

6
Las categorías de modelos antidiscriminatorios

• Modelo puro de clasificación razonable artículo
  19 Nº2 de la Constitución
• Modelo puro de clasificación sospechosa Convenio
  111 de la OIT y el artículo 2 del Código del
  Trabajo
• Modelo mixto se incorpora el principio general
  de prohibición de distinciones arbitrarias y a la
  vez se elabora una lista de criterios sospechosos

7
La eficacia horizontal de los derechos
fundamentales

• Los derechos fundamentales no sólo constituyen un
  límite frente al poder político.
• Es la posibilidad de que los particulares
  esgriman, en contra de otros particulares y en el
  ámbito de sus relaciones privadas, los derechos
  fundamentales, tales como, el derecho de
  propiedad, el derecho a no ser discriminado

8
La eficacia horizontal y la relación laboral

• La vigencia de los derechos fundamentales en la
  relación laboral tiene como elemento particular
  la existencia del vínculo de dependencia o
  subordinación
• La potestad jurídica de mando y el deber de
  obediencia rompen la relación de coordinación
  propia de los contratos
• La existencia de dos ciudadanías dentro y fuera
  de la empresa

9
La discriminación laboral y la libertad de trabajo

• La discriminación laboral afecta la libertad de
  trabajo, al condicionar ilegítimamente la
  contratación de determinadas personas, que
  quedarían marginadas del mercado laboral y
  obligadas a contratar empleos mal remunerados y
  de baja demanda
• El recurso de protección como vía para amparar a
  la víctima de actos antidiscriminatorios

10
Discriminación pre-ocupacional

• En la etapa previa a la celebración del contrato
  de trabajo las conductas discriminatorias se
  producirán a través de
• La publicación de ofertas de empleo
• La exigencia de exámenes exigidos a los
  candidatos a una posición

11
Las ofertas de empleo

• La ley Nº20.005, de 18 de marzo de 2005, modificó
  el artículo 2º del Código del Trabajo prohibiendo
  expresamente ofertas de empleo, en las cuales se
  estableciera como requisito para postular a
  ellas, alguna de las condiciones previstas en la
  ley
• La infracción se sanciona con una multa

12
Las anotaciones en bancos de datos

• La ley N19.812, de 13 de junio de 2002,
  prohibió a los empleadores condicionar la
  contratación de trabajadores a la ausencia de
  obligaciones económicas, financieras, bancarias o
  comerciales, que puedan ser comunicadas por los
  responsables de registros de registros o bancos
  de datos

13
Problemas con la regulación de las ofertas

• La inclusión de nuevos criterios sospechosos de
  discriminación, que son la edad y el sexo
• La ausencia de medios que permitan a la persona
  objeto de una discriminación arbitraria obtener
  una compensación pecuniaria por tal circunstancia.

14
Los exámenes pre-ocupacionales

• El artículo 194 del Código del Trabajo prohíbe
  expresamente que los empleadores exijan
  certificados o exámenes a las postulantes a un
  empleo o a las trabajadoras para verificar si se
  encuentran o no en estado de gravidez
• La sanción es una multa de 14 a 70 U.T.M.

15
Los exámenes pre-ocupacionales

• El artículo 67 de la ley Nº16.744 sobre
  accidentes del trabajo y enfermedades
  profesionales permiten a las empresas incluir en
  su Reglamento Interno de Higiene y Seguridad,
  los procedimientos para exámenes médicos o
  sicotécnicos del personal, sean pre-ocupacionales
  o posteriores.

16
Los exámenes pre-ocupacionales

• La confidencialidad del resultado del examen le
  impone un deber de secreto al empleador
• El consentimiento del examinado, esto es, la
  voluntad expresa del postulante de someterse a un
  examen determinado
• El no uso discriminatorio de los exámenes sino
  para establecer la capacidad o idoneidad para el
  cargo del postulante

17
Discriminación post-ocupacional

• En el término de la relación laboral también se
  pueden producir conductas discriminatorias, como
  por ejemplo, a raíz de la decisión del empleador
  de despedir a un trabajador pudo haber estado
  motivada por un criterio no justificado desde la
  perspectiva de la igualdad de trato.

18
La discriminación en el despido

• La ley Nº19.010, de 1990, pretendió vincular el
  término de la relación laboral a una causa
  justificada, eliminando la posibilidad de que el
  trabajador fuese despedido sin expresión de causa
  mediante la institución del desahucio
• La causal de necesidades de la empresa
• Los contratos temporales

19
La discriminación en el despido

• El despido nulo
• La teoría del wrongful discharge
• La reforma laboral

20
Discriminación durante la relación laboral

• Las conductas discriminatorias se producen, entre
  otras
• Respecto de la ausencia de igualdad de trato en
  el pago de remuneración por igual función entre
  hombres y mujeres, y
• En ciertas medidas compensadoras de la protección
  de la maternidad

21
Igualdad de trato en la remuneración

• Según la Dirección del Trabajo, las mujeres
  reciben el 75 de las remuneraciones percibidas
  por los hombres
• Según el PET, en el nivel ejecutivo el salario
  femenino sólo representa el 55 de lo que
  perciben los hombres

22
Protección del trabajo femenino

• En nuestra legislación no existen normas
  protectoras del trabajo femenino en sí y todas
  las normas particulares y específicas están
  referidas a la protección de la maternidad
• Los permisos para el cuidado de los hijos
  gravemente enfermos para madres y padres
• El fuero laboral y el subsidio de maternidad para
  los padres