LA NORMATIVA EUROPEA SOBRE CONSUMO Y SUS PROBLEMAS DE APLICACIN EN LOS CONTRATOS INTERNACIONALES

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LA NORMATIVA EUROPEA SOBRE CONSUMO Y SUS
PROBLEMAS DE APLICACIÓN EN LOS CONTRATOS
INTERNACIONALES

• Dr. Fernando Esteban de la Rosa
• Profesor Titular de Derecho internacional privado
• Universidad de Granada

Córdoba, 16 de noviembre de 2006
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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
El Derecho comunitario

• Directiva 85/577/CEE del Consejo, de 20 de
  diciembre de 1985, referente a la protección de
  los consumidores en el caso de contratos
  negociados fuera de los establecimientos
  comerciales
• Directiva 87/102/CEE del Consejo de 22 de
  diciembre de 1986 relativa a la aproximación de
  las disposiciones legales, reglamentarias y
  administrativas de los Estados Miembros en
  materia de crédito al consumo
• Directiva 90/314/CEE del Consejo, de 13 de junio
  de 1990, relativa a los viajes combinados, las
  vacaciones combinadas y los circuitos combinados
• Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de
  1993, sobre las cláusulas abusivas en los
  contratos celebrados con consumidores
• Directiva 94/47/CE del PE y del Consejo, de 26 de
  octubre de 1994, relativa a la protección de los
  adquirentes en lo relativo a determinados
  aspectos de los contratos de adquisición de un
  derecho de utilización de inmuebles en régimen de
  tiempo compartido.
• Directiva 97/7/CE del PE y del Consejo, de 20 de
  mayo de 1997, relativa a la protección de los
  consumidores en materia de contratos a distancia
• Directiva 1999/44/CE del Parlamento Europeo y del
  Consejo, de 25 de mayo de 1999, sobre
  determinados aspectos de la venta y las garantías
  de los bienes de consumo
• Directiva 2000/31/CE del Parlamento Europeo y del
  Consejo, de 8 de junio de 2000, relativa a
  determinados aspectos jurídicos de los servicios
  de la sociedad de la información, en particular
  el comercio electrónico en el mercado interior
  (Directiva sobre el comercio electrónico)
• Directiva 2002/65/CE del Parlamento Europeo y del
  Consejo de 23 de septiembre de 2002 relativa a la
  comercialización a distancia de servicios
  financieros destinados a los consumidores, y por
  la que se modifican la Directiva 90/619/CEE del
  Consejo y las Directivas 97/7/CE y 98/27/CE

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Caracteres de las Directivas comunitarias

• No producen efecto directo
• Requieren transposición al Derecho estatal
• Responden a los principios de subsidiariedad y
  de proporcionalidad (artículo 5 TCE)
• Consecuencia suelen ser directivas de mínimos,
  que conceden a los Estados cierto margen para
  mejorar la protección dispensada
• Consecuencia no existe un plan para un código
  europeo de Derecho del consumo

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
El Derecho español

• Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la
  defensa de los consumidores y usuarios
• Ley 26/1991, de 21 de noviembre, de Contratos
  Celebrados Fuera de los Establecimientos
  Mercantiles
• Ley 21/1995, de 6 de julio, Reguladora de los
  Viajes Combinados
• Ley 7/1996, de 15 de enero de 1996, de
  Ordenación del Comercio Minorista
• Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre Condiciones
  Generales de la Contratación
• Ley 42/1998, de 15 de diciembre, sobre Derechos
  de Aprovechamiento por Turno de Bienes Inmuebles
  de Uso Turístico
• Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la
  Sociedad de la Información y Comercio Electrónico
• Ley 23/2003 de 10 de julio, de Garantías en la
  Venta de Bienes de Consumo
• Proyecto de Ley de Mejora de la Protección
  habilitación al gobierno para elaborar un texto
  refundido (texto)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Cuándo se aplica el Derecho armonizado en los
contratos internacionales?

• En principio, conforme a lo dispuesto por el
  convenio de Roma de 19 de junio de 1980
• El artículo 5 CR (solución especial para algunos
  contratos de consumo) (texto)
• Los artículos 3 y 4 CR (solución para los
  contratos en general, incluso los de consumo no
  incluidos en el artículo 5 CR)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Las soluciones del CR no resultan satisfactorias
para lograr un correcto funcionamiento del
mercado interior

• Contratos de consumo celebrados por consumidores
  pasivos en Estados de la UE donde el consumidor
  no tiene residencia habitual
• Distinción entre consumidores activos y pasivos
• Contratos de consumo no incluidos en el ámbito de
  aplicación material del art. 5 CR

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• El carácter universal del CR hace inconveniente
  paliar las insuficiencias observadas a través de
  una reforma de este convenio
• Por tanto, sería conveniente dar autonomía al
  sistema de ley aplicable de los contratos de
  consumo vinculados al mercado interior europeo
• A esta finalidad responden las normas de ley
  aplicable que el legislador comunitario ha
  incluido en las directivas de consumo

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La normativa europea sobre consumo y sus
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internacionales

• Norma modelo
• Los Estados miembros adoptarán las medidas
  necesarias para que el consumidor no se vea
  privado de la protección que ofrece la presente
  Directiva por el hecho de haber elegido el
  derecho de un Estado tercero como derecho
  aplicable al contrato cuando el contrato mantenga
  una estrecha relación con el territorio de un
  Estado miembro de la Comunidad (Art. 6.2
  Directiva 93/13).

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internacionales

• Siguen a la norma modelo
• Art. 9 Directiva 94/47 (contratos de timesharing)
• Art.12.2 Directiva 97/7 (contratos a distancia)
• Art. 7.2 Directiva 1999/44 (garantías de los
  bienes de consumo)
• Art. 12.2 Directiva 2002/65 (comercialización a
  distancia de servicios financieros)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Rasgos generales de las normas

• Aparecen como normas auxiliares respecto del
  Derecho material
• Finalidad garantizar la imperatividad del
  Derecho comunitario en situaciones
  transfronterizas, más allá de lo dispuesto por
  el CR
• No indican qué Derecho estatal será de aplicación
• No producen un desplazamiento general del CR
• Precisan de su transposición al Derecho estatal
  (descodificación, dispersión del DIPr)

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La normativa europea sobre consumo y sus
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internacionales
Imperatividad del Derecho comunitario de consumo

• Imperatividad relativa
• Diferencias en la imperatividad
• Sólo cuando la privación de la protección
  comunitaria es resultado de una elección de la
  ley aplicable (7.2 Directiva 1999/44, art 6.2
  Directiva 93/13, art. 12.2 Directiva 97/7 y art.
  12.2 Directiva 2002/65)
• En el caso anterior y además cuando la privación
  es resultado de una localización objetiva del
  contrato (art 9 Directiva 94/47)

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internacionales

• No contienen normas expresas de ley aplicable
• Directiva 85/577 (contratos celebrados fuera de
  establecimientos comerciales)
• Directiva 87/102 (crédito al consumo)
• Directiva 90/314 (viajes combinados)

Cuestión Cuál es el ámbito de aplicación de
estas normas en las situaciones transfronterizas?
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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Interacción entre el DIPr institucional, el DIPr
convencional y el DIPr estatal alcance de la
primacía del Dº comunitario

• El DIPr estatal prevalece respecto del CR (art.
  20)
• No prevalecen sobre CR las normas estatales
• Dictadas fuera del ámbito material del D
  comunitario (ojo con el concepto de consumidor)
• Dictadas al margen de una autorización de ese D
• Consecuencias prácticas
• Son admisibles las normas estatales de DIPr que
  impiden elegir la ley de un Estado de la UE?

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Ámbito de aplicación espacial del Derecho
comunitario de consumo

• Ubicación en la CE del inmueble (timesharing)
• Cuándo existe un vínculo estrecho con la CE?
• Interpretación funcional del principio de
  proximidad
• Finalidad de las Directivas proteger al
  consumidor en las relaciones intracomunitarias y
  crear condiciones equivalentes de competencia
  para las empresas (escasa ayuda de la sentencia
  TJCE 9-9-2004)
• Vínculo estrecho con la CE actividades
  comerciales orientadas hacia el mercado interior
  europeo, cualesquiera que sean la sede de la
  empresa o la domiciliación del consumidor

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La dimensión internacional de los contratos de
consumo
Definición en la contratación por internet

• Ofertas recibidas por correo electrónico
• Publicidad a través de un sitio web
• Publicidad a través de un sitio web interactivo
• Consumidores con domicilio fuera de la UE
• Consumidores con domicilio fuera de la UE pero
  presentes físicamente en un Estado comunitario

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Cuál es el ámbito de aplicación del Derecho
comunitario de consumo en defecto de norma
expresa de ley aplicable?

• Respuesta formal no existe laguna de regulación.
  Se aplica el CR
• Ahora bien, hay que tener en cuenta
• Carácter constitucional del D comunitario (art.
  10 TCE y art. 48 TUE).
• Exigencias de aplicabilidad en el espacio
  implícitas en las directivas de consumo
• Posible analogía con el supuesto de la sentencia
  TJCE de 9 de noviembre de 2000 (asunto Ingmar GB
  Ltd)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Cómo se determina el Derecho aplicable a un
contrato de consumo internacional que sea
intracomunitario o vinculado al mercado interior
europeo?

• El CR (artículos 3, 4, 5 y 7) (texto)
• La correspondiente norma estatal de
  transposición (cuando el CR no consiga el
  objetivo)
• La norma de ley aplicable de la Directiva. No es
  directamente aplicable pero puede ser tenida en
  cuenta por el intérprete (efecto interpretativo y
  útil del Derecho comunitario)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Influencia de la Regla de reconocimiento mutuo
sobre las soluciones de ley aplicable

• Significado aplicar las normas de protección de
  un país distinto al de origen puede estar en
  contradicción con la LCM o con la LCS
• Consecuencias
• Reforzamiento de la presunción a favor de la ley
  del país del prestador característico (art 4.2
  CR)
• Necesidad de encontrar una justificación a la
  aplicación del Derecho de protección del
  consumidor del país de su residencia habitual
  (art. 5 CR) o de otro país (art 7 CR)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Sistemas para la transposición al Derecho estatal
de las normas de ley aplicable que contienen las
directivas comunitarias de consumo (ver
documentos)

• Falta de necesidad de transposición
• Aplicación del Derecho del foro a todos los
  supuestos conectados con la UE
• Aplicación del Derecho del foro a las situaciones
  conectadas con el propio mercado
• Aplicación del Derecho del Estado miembro que
  posea el mejor contacto con la situación (norma
  bilateral)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales
Cuáles son las normas españolas?
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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• Art. 10 bis 3 LGDCU (versión original)
• Las normas de protección de los consumidores
  frente a las cláusulas abusivas serán aplicables,
  cualquiera que sea la ley que las partes hayan
  elegido para regir el contrato, en los términos
  previstos en el art. 5 del convenio de Roma de
  1980 sobre la ley aplicable a las obligaciones
  contractuales.
• El TJCE ha declarado que esta norma no lleva a
  cabo una transposición correcta del artículo 6.2
  Directiva 93/13/CE

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• Art. 10 bis 3 LGDCU (versión según el proyecto de
  ley)
• Las normas de protección de los consumidores
  frente a las cláusulas abusivas serán aplicables
  cualquiera que sea la Ley que las partes hayan
  elegido para regir el contrato, cuando el mismo
  mantenga una estrecha relación con el territorio
  de un Estado miembro del Espacio Económico
  Europeo
• Se entenderá, en particular, que existe un
  vínculo estrecho cuando el profesional ejerciere
  sus actividades en uno o varios Estados miembros
  del Espacio Económico Europeo, o por cualquier
  medio de publicidad o comunicación dirigiere
  tales actividades a uno o varios Estados miembros
  y el contrato estuviere comprendido en el marco
  de esas actividades. En los contratos relativos a
  bienes inmuebles se entenderá, asimismo, que
  existe un vínculo estrecho cuando se encuentren
  situados en el territorio de un Estado miembro

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• Número 28 de la Disposición Adicional Primera
  LGDCU
• Serán consideradas como abusivas las siguientes
  cláusulas ()
• La sumisión del contrato a un Derecho extranjero
  con respecto al lugar donde el consumidor emita
  su declaración negocial o donde el profesional
  desarrolle la actividad dirigida a la promoción
  de contratos de igual o similar naturaleza.

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• Art. 3 Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre
  Condiciones Generales de la Contratación
• Ámbito territorial. Disposiciones imperativas.
  La presente Ley se aplicará a las cláusulas de
  condiciones generales que formen parte de
  contratos sujetos a la legislación española.
  También se aplicará a los contratos sometidos a
  legislación extranjera cuando el adherente haya
  emitido su declaración negocial en territorio
  español y tenga en éste su residencia habitual,
  sin perjuicio de lo establecido en Tratados o
  Convenios internacionales.

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• Disposición Adicional Segunda de la Ley 42/1998,
  de 15 de diciembre, sobre Derechos de
  Aprovechamiento por Turnos de Bienes Inmuebles de
  Uso Turístico
• Imperatividad de la Ley. Todos los contratos que
  se refieran a derechos relativos a la utilización
  de uno o más inmuebles situados en España durante
  un período determinado o determinable del año
  quedan sujetos a las disposiciones de esta Ley,
  cualquiera que sea el lugar y la fecha de su
  celebración.
• Los contratos que, habiendo sido celebrados en
  España, se refieran a inmuebles situados fuera de
  ella quedarán sujetos a los artículos 1.3, 2 y 8
  a 12 de la presente Ley. En tales casos el
  adquirente podrá exigir, además, que el contrato
  se le entregue redactado en alguna de las lenguas
  oficiales del Estado en que radique cuando éste
  sea miembro de la Unión Europea. (Párrafo segundo
  introducido por Ley 14/2000 de 29 de diciembre).

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• Art. 48 de la Ley 7/1996, de 15 de enero de
  1996, de Ordenación del Comercio Minorista
• Derechos del consumidor. 1. Cuando el comprador
  sea un consumidor, entendiendo por tal el
  definido en los apartados 2 y 3 del art. 1 de la
  Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la
  Defensa de los Consumidores y Usuarios, los
  derechos que el presente capítulo le reconoce
  serán irrenunciables y podrán ser ejercidos por
  los mismos aunque la legislación aplicable al
  contrato sea otra distinta de la española, si el
  contrato presenta un vínculo estrecho con el
  territorio de cualquier Estado miembro de la
  Unión Europea.
• (Artículo introducido por la Ley 47/2002, de 19
  de diciembre, de Reforma de la Ley 7/1996)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación en los contratos
internacionales

• Art. 13 Ley 23/2003 de 10 de julio, de garantías
  en la venta de bienes de consumo
• Puntos de conexión. Las normas de protección de
  los consumidores contenidas en esta Ley serán
  aplicables, cualquiera que sea la Ley elegida por
  las partes para regir el contenido cuando el bien
  haya de utilizarse, ejercitarse el derecho o
  realizarse la prestación en alguno de los Estados
  miembros de la Unión Europea, o el contrato se
  hubiera celebrado total o parcialmente en
  cualquiera de ellos, o una de las partes sea
  ciudadano de un Estado miembro de la Unión
  Europea o presente el negocio jurídico cualquier
  otra conexión análoga o vínculo estrecho con el
  territorio de la Unión Europea.

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación a los contratos
internacionales

• Disposición Final cuarta bis (nueva).
  Habilitación al Gobierno para elaborar un texto
  refundido (Proyecto de Ley de Mejora de la
  Protección de los Consumidores y Usuarios)
• Se habilita al Gobierno para que en el plazo de
  12 meses proceda a refundir en un único texto la
  Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la
  Defensa de los Consumidores y Usuarios y las
  normas de transposición de las directivas
  comunitarias dictadas en materia de protección de
  los consumidores y usuarios, que inciden en los
  aspectos regulados en ella, regularizando,
  aclarando y armonizando los textos legales que
  tengan que ser refundidos.
• (volver)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación a los contratos
internacionales

• Disposición Final cuarta. Habilitación al
  Gobierno para elaborar un texto refundido (Ley
  23/2003, de 10 de julio, de Garantías en la Venta
  de Bienes de Consumo)
• Se habilita al Gobierno para que en el plazo de
  3 años proceda a refundir en un único texto la
  Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la
  Defensa de los Consumidores y Usuarios y las
  normas de transposición de las directivas
  comunitarias dictadas en materia de protección de
  los consumidores y usuarios, que inciden en los
  aspectos regulados en ella, regularizando,
  aclarando y armonizando los textos legales que
  tengan que ser refundidos.
• (volver)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación a los contratos
internacionales

• Artículo 5 CR. Contratos celebrados por los
  consumidores
• 1. El presente artículo se aplicará a los
  contratos que tengan por objeto el suministro de
  bienes muebles corporales o de servicios a una
  persona, el consumidor, para un uso que pueda ser
  considerado como ajeno a su actividad
  profesional, así como a los contratos destinados
  a la financiación de tales suministros.
• 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
  3, la elección por las partes de la ley aplicable
  no podrá producir el resultado de privar al
  consumidor de la protección que le aseguren las
  disposiciones imperativas de la ley del país en
  que tenga su residencia habitual
• (volver)

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La normativa europea sobre consumo y sus
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internacionales

• Artículo 5 CR. Contratos celebrados por los
  consumidores (II)
• - Si la celebración del contrato hubiera sido
  precedida, en ese país, por una oferta que le
  haya sido especialmente dirigida o por
  publicidad, y si el consumidor hubiera realizado
  en ese país los actos necesarios para la
  celebración del contrato, o
• Si la otra parte contratante o su representante
  hubiera recibido el encargo del consumidor en ese
  país, o
• Si el contrato fuera una venta de mercancías y el
  consumidor se hubiera desplazado de este país a
  un país extranjero y allí hubiera realizado el
  encargo, siempre que el viaje hubiera sido
  organizado por el vendedor con la finalidad de
  incitar al consumidor a concluir una venta.
• 3. No obstante lo dispuesto en el artículo 4, y
  en defecto de elección realizada conforme al
  artículo 3, estos contratos se regirán por la ley
  del país en que el consumidor tenga su residencia
  habitual, si concurrieran las circunstancias
  descritas en el apartado 2 del presente artículo
• (volver)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación a los contratos
internacionales

• Artículo 5 CR. Contratos celebrados por los
  consumidores (III)
• 4. El presente artículo no se aplicará
• A los contratos de transporte
• A los contratos de suministro de servicios
  cuando los servicios deban prestarse al
  consumidor, exclusivamente, en un país distinto
  de aquel en que tenga su residencia habitual
• 5. No obstante lo dispuesto en el apartado 4, el
  presente artículo se aplicará a los contratos
  que, por un precio global, comprendan
  prestaciones combinadas de transporte y
  alojamiento.
• (volver)

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La normativa europea sobre consumo y sus
problemas de aplicación a los contratos
internacionales

• Artículo 7 CR. Leyes de policía
• 1. Al aplicar, en virtud del presente convenio,
  la ley de un país determinado, podrá darse efecto
  a las disposiciones imperativas de la ley de otro
  país con el que la situación presente un vínculo
  estrecho, si y en la medida en que, tales
  disposiciones, según el derecho de este último
  país, son aplicables cualquiera que sea la ley
  que rija el contrato. Para decidir si se debe dar
  efecto a estas disposiciones imperativas, se
  tendrá en cuenta su naturaleza y su objeto, así
  como las consecuencias que se derivarían de su
  aplicación o de su inaplicación.
• 2. Las disposiciones del presente convenio no
  podrán afectar a la aplicación de las normas de
  la ley del país del Juez que rijan
  imperativamente la situación, cualquiera que sea
  la ley aplicable al contrato
• (volver)