CONCURSO Y QUIEBRA DE LA SOCIEDAD

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CONCURSO Y QUIEBRA DE LA SOCIEDAD

• Fernando Pérez Hualde

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PUNTOS DE CONEXIÓN Y ANÁLISIS

• Efectos que la naturaleza societaria del sujeto
  concursado o quebrado produce en el trámite
  respectivo

• Efectos que el proceso concursal y falencial
  producen en la estructura societaria

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ORGANIZACIÓN SOCIETARIATEORÍA DEL ÓRGANO

• Adopción por la ley 19.550
• Ámbitos
• Representación de la sociedad (discusión)
• Organización interna
• Distribución de competencias y funciones
• Sistema armónico de controles
• Órganos
• Administración
• Gobierno (disposición)
• Control
• Funcionamiento S.A. colegiado (método formal)

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TOMA DE DECISIÓN DE LAPRESENTACIÓN EN CONCURSO

• Art. 6 LCQ
• Tratándose de personas de existencia ideal lo
  solicita el representante legal, previa
  resolución, en su caso, del órgano de
  administración. 
• Dentro de los treinta días de la fecha de la
  presentación, deben acompañar constancia de la
  resolución de continuar el tramite, adoptada por
  la asamblea, reunión de socios u órgano de
  gobierno correspondiente, con las mayorías
  necesarias para la resolución de asuntos
  ordinarios.

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CONSECUENCIAS

• Representante Inscripto ante el RPC?
• Inmobiliaria del Noroeste S.A. P/Quiebra C.Civ.
  y Com. Tucumán, sala III, 13.11.07
• Administración
• Tipo de sociedad, organización del órgano
• Gobierno
• Acreditación de la decisión
• Acta, asistencia, publicación
• Sociedad de dos socios
• Oportunidad de la toma de decisión sólo
  posterior?
• Pedido de nulidad o impugnación

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NULIDAD DE LA DECISIÓN DE CONTINUAR EL TRÁMITE

• Juez competente - Acción
• Contra el concursado
• De causa o título posterior
• No tiene carácter patrimonial
• Taricco, Constante S. Y Ots c/ Maderas
  Ecologicas del Litoral (CNCom, D, DJ
  2001-2-144)
• Atracción al Juez del concurso necesidad de
  unidad intelectual de apreciación
• Conexidad procesal y conveniencia judicial
  siempre que la materia debatida alcance
  trascendencia suficiente como para suponer que
  sus consecuencias sean susceptibles de ejercer
  influencia sobre el normal desarrollo del trámite
  concursal (Heredia)
• Mendoza falta de competencia específica. Aruani
  Camardella c/Banco de Mendoza p/ Nul

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ESTADOS CONTABLES DE EJERCICIO

• Art. 11 inc. 4 LCQ
• Aprobados?
• La norma no lo exige expresamente (CNCom, sala D,
  Lamitrafil S.A. S/Concurso)
• Guillermo Mosso (ONLY S.A. P/QUIEBRA 3er. Juz.
  Conc. Mza.)
• sin aprobación no queda claro la certeza de tal
  instrumento contable
• recién con la consideración y aceptación del
  órgano de gobierno de la sociedad, será un
  balance desde el punto de vista jurídico. Si no,
  es inexistente.

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ESTADOS CONTABLES DE EJERCICIO

• Problema de imputabilidad, no de existencia
  (Delito de Balance falso, art. 300 inc. 3 Cod.
  Penal)
• IMPORTANCIA
• Confesión de la sociedad? (BNL en Pedro López e
  Hijos p/Rev.. En contra CSJMza. Bco. Cred. Cuyo
  S.A. en Transporte Lizana SCA p/Conc. s/Rev.
• el cumplimiento de la carga de acompañar los
  balances no impide impugnar el privilegio en los
  términos del art. 34 LCQ
• Consecuencias de la aprobación Kleio (CNCom)
• Prueba de libros - art. 63 c.com.

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Prueba de libros

• Asimismo, cabe poner de relieve que la decisión,
  claramente contradictoria con las constancias
  comprobadas de la causa, se aparta sin
  justificación alguna de la disposición normativa
  que regula el valor probatorio de los libros de
  comercio de quien pretende acreditar la
  existencia de una obligación, cual es el artículo
  63 del Código de Comercio, sin haber alegado
  razón alguna que la descalifique como prueba
  suficiente, ni haber invocado la existencia de
  otras medidas supletorias que permitan apreciarla
  de modo diverso al previsto por la ley. (CSJN
  2002, De Maio Alberto s/ incidente de revisión
  promovido por la fallida al crédito de Forrajera
  Canals S.R.L.)

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Prueba de libros

• La postura omisiva o renuente de la concursada
  en el incidente de revisión respecto de las
  pruebas de sus propios libros de comercio importa
  un claro apartamiento del principio de las cargas
  probatorias dinámicas, que coloca en cabeza de la
  parte que se encuentre en mejores condiciones de
  producir la prueba respectiva la carga
  respectiva, y ello sólo puede redundar en
  desmedro de su pretensión, en tanto genera una
  presunción en su contra. (C. Nac. Com., sala C,
  8/6/2007 - Automotores San José de Flores S.A.).

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CONCURSO DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN

• Ordenamiento Concursal
• Art. 5 LCQ previsión expresa
• Finalidad del Concurso conservación de la
  empresa
• Actividad del concursado actos ordinarios de
  administración
• Ordenamiento Societario
• Art. 101 LS, la sociedad en liquidación conserva
  su personalidad a ese efecto.
• Art. 105 LS realización del activo y
  cancelación del pasivo.
• Art. 99 LS responsabilidad solidaria de los
  administradores, frente a terceros y socios,
  cuando habiendo operado la causal disolutoria, no
  desarrolla los actos tendientes a la
  liquidación

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CONCURSO DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN

• Proceso de quiebra
• Art. 203 LCQ tarea del síndico
• Art. 239 ss. LCQ Orden de privilegios
• Art. 204 ss. LCQ Control del Juez
• Inventario y Balance de liquidación
• Art. 103 LS
• Saldo negativo
• Obligación de presentar en quiebra o reconducir y
  concursar

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EFECTOS DEL RÉGIMEN CONCURSAL EN LA SOCIEDAD

• Falta de una clara política legislativa
• Extralimitación respecto de la propia
  organización societaria (ej. ratificación del
  art. 6 LCQ)
• Falta de previsión de facultades suficientes para
  ciertas propuestas del art. 43 LCQ
• Reorganización de la sociedad deudora emisión de
  obligaciones negociables, debentures o bonos
  convertibles
• Conformidad órgano de gobierno
• Régimen de oposición de los terceros (art. 83.3
  LSC)

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CONCURSO DE AGRUPAMIENTO

• Art. 65 LCQ conjunto económico
• Ley de Sociedades no legisla grupos de Derecho
  (sólo control)
• Art. 66 LCQ requiere sólo un integrante en
  cesación de pagos
• socios minoritarios?
• Planteo nulidad de asamblea
• Interés social interés grupal
• Fracaso del concurso grupal
• Responsabilidad socio mayoritario (art. 248 LS)

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LA QUIEBRA COMO CAUSAL DE DISOLUCIÓN

• Desplaza a la Ley de Sociedades en el régimen
  liquidatorio de la EMPRESA (se rige por LCQ)
• Lo hace el Síndico (art. 203 LCQ)
• Permite la continuación de la empresa en marcha
• Art. 190 LCQ Art. 99 LSC

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LA QUIEBRA COMO CAUSAL DE DISOLUCIÓN

• Continuidad de los órganos de administración,
  gobierno y fiscalización
• Desplazamiento por el Síndico respecto de los
  bienes desapoderados (art. 110 LCQ)
• Inhabilitación de la sociedad e integrantes del
  órgano de administración (arts. 234 y 235 LCQ)
• Desapoderamiento de libros (art. 88 LCQ)
• Pero existen variadas posibilidades de actuación
  de los órganos, durante el proceso de quiebra
• Proceso de verificación incidentes medidas
  conservatorias fijación fecha de cesación de
  pagos apelación sentencia de quiebra
  restitución de bienes de terceros colaboración
  para esclarecer la situación patrimonial
  avenimiento o conclusión de la quiebra pedir la
  conversión de la quiebra en concurso