ALGUNAS REFLEXIONES EN TORNO A LA POTESTAD SANCIONADORA RECONOCIDA CONSTITUCIONALMENTE El principio de proporcionalidad y su vincularidad a esta actividad administrativa

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ALGUNAS REFLEXIONES EN TORNO A LA POTESTAD
SANCIONADORA RECONOCIDA CONSTITUCIONALMENTE El
principio de proporcionalidad y su vincularidad a
esta actividad administrativa

• Jaime Orlando Santofimio Gamboa
• Profesor Universidad Externado de Colombia

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• Introducción
• 1. El régimen administrativo sancionador.
•  
• 2. Presupuestos axiológicos del régimen
  administrativo sancionador.
•  
• 3.-Problema Jurídico
•  
• Los límites a la facultades discrecionales de la
  administración sancionadora Afirmación de la
  ponderación y la razonabilidad como principios
  fundamentales
•  

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• 3.1.- Convención interamericana de derechos
  humanos
• 3.2.- Constitución Política de Colombia.
• 3.2.1.- Principio de legalidad,
• 3.2.2.- Principio de reserva de ley
• 3.2.2.1.- Principio de tipicidad en materia
  sancionatoria
• 3.2.2.1.1.- Principio de tipicidad en materia de
  infracción
• 3.2.2.1.2.- Principio de tipicidad en materia de
  sanciones
• 3.2.3.- Debido proceso,
• 3.2.3.1.- Derecho de defensa,
• 3.2.3.2.- Principio de contradicción,
• 3.2.3.3.- Principio de la no reformatio in
  pejus
• 3.2.3.4.- Principio del non bis in ídem
• 3.2.3.5.- Principio de razonabilidad
• 3.2.3.5.1.- Motivación
• 3.2.3.5.2.- Proporcionalidad
• 3.2.3.5.3.- Ponderación
• 3.2.3.5.3.1.- Dosimetría de las sanciones
•  

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• 4.- El instrumento constitucional de la
  proporcionalidad.
•  
• 4.1.- La ley de ponderación.
•  
• 4.2.- La fórmula del peso.
• 4.3 La carga de la argumentación.
•  

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• 5. Sujeción de la actividad administrativa
  sancionadora a las reglas de la proporcionalidad
  y razonabilidad.
•  
• 5.1.- Una metodología para la dosimetría
  sancionatoria. Proporcionalidad y razonabilidad
  en la estructuración de la decisión
  sancionatoria LIMITACIÓN RAZONABLE A LOS
  DERECHOS SUBJETIVOS
• 5.1.1.- Juicio de utilidad, impresindibilidad e
  idoneidad. VERIFICACION DE LA INFRACCIÓN
  ORDENAMIENTO JURIDICO APLICABLE A LOS SERVICIOS
  PÚBLICOS DOMICILIARIOS. ART.- 81 INCISO 1.
•  
• El medio ha de ser idóneo en relación con el
  fin

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• 5.1.2.- Juicio de necesidad. DETERMINACIÓN DE LA
  SANCIÓN A IMPONER DENTRO DEL ESQUEMA DE SANCIONES
  DISPUESTAS POR EL LEGISLADOR. ART. 81 INCISO 1.
•  
• El medio debe ser necesario el más moderado
  respecto de todos los medios útiles
•  
• 5.1.2.1- Variable de la naturaleza de la
  infracción al ordenamiento.
• 5.1.2.2.- Variable de la gravedad de la falta.
• 5.1.2.2.1.- Falta dolosa. Intención. Art. 63 CC
• 5.1.2.2.2.- Faltas culposas negligencia,
  impericia, descuido. (GRAVE, LEVE, LEVISIMA). Art
  63 CC
• 5.1.2.2.3.- Utilización de los criterios del
  artículo 50 de la ley 1437 de 2011 para la
  determinación de la gravedad de la falta.
•  
• Artículo 50. Graduación de las sanciones. Salvo
  lo dispuesto en leyes especiales, la gravedad de
  las faltas y el rigor de las sanciones por
  infracciones administrativas se graduarán
  atendiendo a los siguientes criterios, en cuanto
  resultaren aplicables
• 1. Daño o peligro generado a los intereses
  jurídicos tutelados.
• 2. Beneficio económico obtenido por el infractor
  para sí o a favor de un tercero.
• 3. Reincidencia en la comisión de la infracción.
• 4. Resistencia, negativa u obstrucción a la
  acción investigadora o de supervisión.
• 5. Utilización de medios fraudulentos o
  utilización de persona interpuesta para ocultar
  la infracción u ocultar sus efectos.
• 6. Grado de prudencia y diligencia con que se
  hayan atendido los deberes o se hayan aplicado
  las normas legales pertinentes.
• 7. Renuencia o desacato en el cumplimiento de las
  órdenes impartidas por la autoridad competente
• 8. Reconocimiento o aceptación expresa de la
  infracción antes del decreto de pruebas

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• 5.1.3.- Juicio de ponderación en estricto
  sentido. ADECUACIÓN Y JUSTO
•  
• El medio debe ser ponderado proporcional,
  equilibrado
• 5.1.3.1.- Aplicación del artículo 44 de la ley
  1437 de 2011. ADECUADA A LA NORMA QUE LE DA
  SUSTENTO Y PROPORCIONAL A LOS HECHOS QUE LE
  SIRVEN DE CAUSA
• - Intervención
• - Principios
•  
• 5.1.3.2.- Variables del artículo 50 de la ley
  1437 de 2011 para las sanciones de los artículos
  81.1 al 81.7 excepto la 81.2.
•  
• 5.1.3.3.- Variables especiales ( Ej artículo
  81.2 de la ley 142 de 1994 para la sanción de
  multa).
• -Factor de impacto de la infracción sobre la
  buena marcha del servicio público,
• -Factor de reincidencia
• -Factor temporal. Si la infracción se cometió
  durante varios años, el monto máximo que arriba
  se indica se podrá multiplicar por el número de
  años.
• -Factor de colaboración con la investigación. Si
  el infractor no proporciona información
  suficiente para determinar el monto, dentro de
  los treinta días siguientes al requerimiento que
  se le formule, se le aplicarán las otras
  sanciones que aquí se prevén.

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• 6. Los escenarios de discrecionalidad en el
  ámbito de acción de la proporcionalidad en aras
  de la consolidación de las garantías
  constitucionales y convencionales.
•  
• 7. Estudio del principio de proporcionalidad en
  el ejercicio de la actividad administrativa
  sancionadora Algunos eventos de dosimetría
  sancionadora en el derecho colombiano en cabeza
  de la administración pública.

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• 7.1.- Dosimetría sancionadora en materia minera
•  
• 7.1.1. Procedimiento de multas (artículo 287)
• a) Para la imposición de multas al concesionario
  se le hará un requerimiento previo en el que se
  le señalen las faltas u omisiones en que hubiere
  incurrido y se le exija su rectificación.
• b) Si después del término que se le fije para
  subsanarlas, que no podrá pasar de treinta (30)
  días, no lo hubiere hecho o no justificare la
  necesidad de un plazo mayor para hacerlo, se le
  impondrán las multas sucesivas previstas en este
  Código.
• c) Causales que dan lugar a imponer multas
• - Ejecutar labores de exploración, sin ajustarse
  a los términos de referencia para la exploración,
  programa de trabajos y obras (PTO) y guías minero
  ambientales, adoptados por las entidades
  competentes.
• - No presentar para su aprobación, antes del
  vencimiento definitivo del período de
  exploración, el Programa de Trabajos y Obras a
  desarrollar en el area total del contrato
  durante las etapas de Construccion y Montaje y
  Explotacion, ajustandose a lo dispuesto en el
  articulo 84 del Codigo de Minas y a los
  Terminos de Referencia adoptados por el
  Ministerio de Minas y Energia.
• - No sujetarse, durante las etapas de
  Construccion y Montaje y Explotacion, al
  Programa de Trabajos y Obras aprobado.
• - Retener zonas continuas a la del area
  contratada, sin la autorizacion de que trata el
  articulo 83 del Codigo de Minas
• - Retener zonas continuas a la del area
  contratada por un termino mayor al concedido por
  la autoridad minera
• - No cumplir con la obligacion de devolver las
  zonas retenidas, de acuerdo con el procedimiento
  establecido en el Codigo de Minas, una vez
  decida que no las va a poner en explotacion
• - No cumplir con las actividades establecidas en
  el PTO durante la etapa de construccion y
  montaje
• - No cumplir las construcciones, instalaciones y
  montajes mineros, con las caracteristicas,
  dimensiones y calidades senaladas en el PTO

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• 7.1.- Dosimetría sancionadora en materia minera
•  
• 7.1.1. Procedimiento de multas (artículo 287)
• - No informar previamente a la entidad concedente
  y a la autoridad ambiental, los cambios y
  adiciones que se realicen a las construcciones,
  instalaciones y montajes mineros
• - No informar previamente a la entidad concedente
  y a la autoridad ambiental, los cambios y
  adiciones que se realicen a las construcciones,
  instalaciones y montajes mineros
• - No presentar a la autoridad concedente el PTO
  anticipado junto con una descripcion abreviada
  de los montajes que va a utilizar
• - No sujetarse en la explotacion anticipada a
  las mismas condiciones, obligaciones y derechos,
  previstos para la etapa de explotacion
• - No desarrollar los trabajos previstos para la
  etapa de explotacion, de acuerdo con el Programa
  de Trabajos y Obras aprobado para dicha etapa
• - No adoptar y mantener las medidas y disponer
  del personal y de los medios materiales
  necesarios para preservar la vida e integridad de
  las personas vinculadas a el y de terceros, de
  conformidad con las normas vigentes sobre
  seguridad e higiene y salud ocupacional
• - No diligenciar y suministrar a la autoridad
  minera con la periodicidad que ésta indique, el
  Formato Básico Minero adoptado por el Ministerio
  de Minas y Energía.
• En este formato se llevan los registros e
  inventarios actualizados de la produccion en
  boca o borde de mina y en sitios de acopio, para
  establecer en todo tiempo los volumenes de los
  minerales en bruto y de los entregados a las
  plantas de beneficio y a las de transformacion,
  cuando fuere el caso. Los formatos se suministran
  trimestralmente al Sistema Nacional de
  Informacion Minera.

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• 7.1.2. Sanciones establecidas en la Ley 685 de
  2001.
•  
• 7.1.2.1. Decomiso (artículo 161)
• Primer supuesto Los alcaldes efectuarán el
  decomiso provisional de los minerales que se
  transporten o comercien y que no se hallen
  amparados por factura o constancia de las minas
  de donde provengan.
• Segundo supuesto Si se comprobare la
  procedencia ilícita de los minerales se pondrán
  además a disposición de la autoridad penal que
  conozca de los hechos
• Supuesto de excepción El decomiso no procede
  respecto a la minería de barequeo.
•  
• 7.1.2.2. Inhabilidad especial (artículo 163)
• Como sanción accesoria a la penal impuesta por el
  punible de aprovechamiento ilícito o por
  exploración o explotación ilícita de recursos
  minerales, opera l a inhabilidad para obtener
  concesiones mineras por un término de cinco (5)
  años. Dicha sanción la impone el juez penal, y
  la debe comunicar a la autoridad minera para que
  le de cumplimiento.
•  
• 7.1.2.3. Revocación de la licencia ambiental
  (artículo 211)
• La autoridad ambiental podrá revocar la licencia
  ambiental para todas o para algunas de las fase
  de la operación minera por el incumplimiento
  grave y reiterado de las obligaciones ambientales
  del explotador de acuerdo con los procedimientos
  previstos en la normatividad ambiental vigente.

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• 7.2. Dosimetría sancionadora en materia de
  servicios públicos.
•  
• 7.3. Dosimetría sancionadora en materia de
  telecomunicaciones.
•  
• 7.4. Dosimetría sancionadora en materia del
  servicio público de energía.
•  
• 7.5. Dosimetría sancionadora en materia del
  derecho de consumo.
•  
• 7.6. Dosimetría sancionadora en materia
  urbanística.
•  
• 7.7. Dosimetría sancionadora en materia
  ambiental.
•  
• 8. Conclusiones.