La contratacin electrnica: plataformas de contratacin, subastas electrnicas y sistemas dinmicos

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La contratación electrónicaplataformas de
contratación, subastas electrónicas y sistemas
dinámicos

• Dr. Eduardo Gamero Casado
• Universidad Pablo de Olavide

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Índice

• Introducción
• El Derecho administrativo en la Era de la
  Información
• Contexto comunitario de la contratación
  electrónica
• Reglas generales de contratación electrónica en
  la Ley 30/2007
• Manifestaciones particulares de contratación
  electrónica en la LCSP
• Perfil de contratante y Plataforma de
  contratación del Estado
• Subastas electrónicas
• Sistemas dinámicos

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La Era de la Información

• En el último cuarto del siglo XX se ha producido
  una transformación radical de la sociedad
• Hemos entrado en un nuevo período histórico la
  Era de la Información (Castells)

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Marco comunitario europeo

• Confluencia de dos sectores de intervención
  comunitaria
• El Derecho de contratos, que potencia el mercado
  interior
• El Derecho de la Administración electrónica, que
  promueve servicios paneuropeos interoperables
• Comunicación de la Comisión El papel de la
  Administración electrónica en el futuro de Europa
  COM(2003) 567 final
• Impulso de Admón electrónica, decisión
  estratégica de UE
• El procedimiento tradicional de contratación
  complejo, largo y costoso, debe reemplazarse por
  medios electrónicos
• Comunicación de la Comisión Libro verde de la
  contratación pública europea COM (96) 583 final
• Primer impulso a la contratación electrónica
• Dio lugar a la propuesta COM (2000) 275 final,
  origen de la Directiva 2004/18/CE

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Plan de Acción UE

• Comunicación de la Comisión Plan de acción para
  la aplicación del marco jurídico de la
  contratación electrónica (y su Extended Impact
  Assessment), 13/12/04
• Objetivos
• La contratación electrónica supondría ahorro del
  5 del gasto y entre el 50-80 del coste de
  operaciones
• Fecha de generalización de contratación
  electrónica 2010
• Ahorro estimado para entonces 19 billones de
  euros
• Directrices
• La implantación de la contratación electrónica no
  puede obstaculizar el mercado interior
• Complicaciones técnicas graves
• Accesibilidad brecha digital
• No discriminación sistemas operativos,
  requisitos técnicos
• Interoperabilidad
• Es preferible dejar libertad a los Estados aunque
  se impulse el proceso

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Directiva 2004/18/CE

• Primer texto normativo que regula contratación
  electrónica en la UE
• Objetivos en materia de contratación electrónica
• Reconocer jurídicamente las comunicaciones
  electrónicas dándoles carta de naturaleza
• Igualar el soporte electrónico a los documentos
  en papel (principio de equivalencia de soportes)
• Novedades materiales
• Regula las subastas electrónicas
• Crea los sistemas dinámicos de adquisición
• Particularidades de la transposición
• Confiere libertad a los Estados para no
  obstaculizar mercado interior
• Plazo de transposición (art.80) 31/1/06
• Documento interpretativo
• Requirements for conducting public procurement
  using electronic means under the new public
  procurement Directives 2004/18/EC and 2004/17/EC,
  SEC(2005) 959, de 8/7/05

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Portal de contratación electrónica UE
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Reglas generalesde contratación electrónicaen
la LCSP
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Antecedentes en Derecho español

• RD 1908/2001, Reglamento General LCAP, D.A. 10ª
  autorización para regular contratación
  electrónica mediante Orden (cobertura legal
  D.A.18ª LRJPAC)
• Orden EHA/1307/2005, por la que se regula el
  empleo de medios electrónicos en los
  procedimientos de contratación
• Orden EHA/1744/2005, por la que se establecen las
  condiciones generales, formularios y modelos para
  la presentación y tramitación telemáticas de
  solicitudes de clasificación de empresas, y se
  aprueba la aplicación telemática para su
  tratamiento
• Orden EHA/1077/2005, por la que se establecen los
  formatos y especificaciones de los medios
  informáticos y telemáticos para la remisión de
  datos de contratos al Registro Público de
  Contratos
• Legislación autonómica Cataluña, País Vasco,
  Madrid

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Sistematización de contratación electrónica en
LCSP

• Materia transversal, integrada a todo lo largo de
  la Ley
• Régimen-marco D.A. 19
• Incoherente con Ley 11/2007 (LAE)
• Inspirado en Orden EHA/1307/2005
• Ámbitos de incorporación de medios electrónicos
  (GALLEGO CÓRCOLES)
• Difusión de información p. ej.,
• Anuncios previos de contratación, art.125
• Plataforma de contratación del Estado, art.309
• Registro de contratos, art.308.4
• Perfil de contratante, art.42
• Comunicaciones entre poderes adjudicadores,
  licitadores y contratistas, p.ej., en
  procedimientos negociados
• Formas de adjudicación p.ej., subastas
  electrónicas, art.132
• Racionalización técnica de la contratación,
  arts.178 ss
• En particular, sistemas dinámicos de
  contratación, art.184.3 necesariamente medios
  electrónicos

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Integración del sistema de fuentes

• Prelación en sistema de fuentes bajo el prisma
  ley general/ley especial (MONDUGNO, DÍEZ-PICAZO)
• Régimen especial de contratación electrónica en
  LCSP
• Régimen especial de Administración electrónica en
  LAE y otras normas, como LFE
• Resto de la LCSP
• Derecho administrativo general Ley 30/1992
• En general no hay colisiones (conflictos ni
  antinomias), sino complementariedad ejemplo
• Derechos del art.6 LAE son aplicables a la
  contratación electrónica aunque no lo diga la
  LCSP
• A lo largo de la intervención se expondrán otros
  ejemplos

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Reglas generales D.A. 19ª LCSPno discriminación

• Manifestaciones específicas LCSP, D.A. 19.1
• En cuanto a los medios (canales)
• En cuanto a requisitos técnicos (hardware)
• En cuanto a programas y aplicaciones (software)
• Correspondencias en LAE
• Art.4 b) principio general de no discriminación
• Art.4 i) principio de neutralidad tecnológica
• Imposición obligatoria de medios electrónicos a
  ciudadanos
• Sometido a reserva de Ley (VALERO)
• Cabe Ley de cobertura, como antigua D.A. 18
  LRJPAC y actual art.27.6 LAE (ver)
• La LCSP establece directamente este cauce en
  diferentes preceptos p.ej., sistemas dinámicos
  (art.184.3 LCSP)
• En otros casos, juega sin violencia art.27.6 LAE
• Orden EHA/1307/2005, art.2.1 (ver) remisión a lo
  que establezcan los pliegos de cláusulas
  administrativas particulares
• Derecho general al uso de medios electrónicos?
  DA.19.1.h)
• No parece consagrar un derecho, sino una opción a
  favor del poder adjudicador
• En tal sentido, remitiría implícitamente a lo que
  se disponga en los pliegos

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Reglas generales D.A. 19ª LCSPexigencias
generales de seguridad

• La DA 19 establece requisitos técnicos generales
  de seguridad integridad, no rechazo en origen y
  destino, fechado, conservación, etc.
• Correspondencias (generales) en LAE
• Art.1.2 reglas generales inespecíficas
• Art.27.3 y 5 reglas generales en comunicaciones
  electrónicas
• Otras exigencias de seguridad
• D.A.19.1 d) requisitos de seguridad de los
  sistemas
• D.A.19.1 e) requisitos de seguridad de las
  aplicaciones
• En términos generales, se satisfacen con sistemas
  y aplicaciones que soporten firma electrónica
  reconocida, con sellado adicional de fechas

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Reglas generales D.A. 19ª LCSPfirma electrónica

• Art. 19.1 f) LCSP impone firma electrónica
  reconocida
• Clases de firma electrónica art.3 LFE
• La LCSP es excesivamente exigente
• Impone en todo caso el medio tecnológico más
  avanzado (y caro)
• No es gravoso para ciudadanos DNI-e
• Sí lo es para la Administración desarrollo de
  plataformas que soporten esta tecnología
• Perjudica especialmente a Administraciones
  pequeñas municipios, entes instrumentales
• Integración con LAE
• art.21.1 admisión de todos los certificados
  electrónicos reconocidos que cumplan los
  requisitos que se fijan
• art.21.3, plataforma de verificación de todos los
  certificados mantenida por la AGE

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Reglas generales D.A. 19ª LCSPotras cuestiones

• D.A.19.1 g) presentación en papel de documentos
  no disponibles en soporte electrónico
• Alternativa digitalización del documento en
  papel ej. Resol. AEAT 24/10/07 sobre
  homologación de software para digitalización de
  facturas
• D.A.19.1 i) formatos de documentos electrónicos
• Así, norma ISO/IEC DIS 26300, de 1/5/05 Formato
  de Documento Abierto (ODF), promovido por OASIS,
  basado en XML para ofimática
• También, pdf es ahora norma ISO 32000 Standard
  (DIS)
• En cambio, los ficheros Word no tienen norma ISO
• D.F. 9ª habilitación normativa al Ministro de
  Economía y Hacienda para aprobar las normas de
  desarrollo de la D.A. 19ª necesarias para la
  contratación electrónica

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Manifestaciones particularesde contratación
electrónicaen la LCSP
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Perfil de contratante (art.42)

• Noción medio de publicidad a través de Internet
• Contenido
• Mínimo adjudicación provisional de contratos
• Potestativo v. art.42.2
• Naturaleza sede electrónica, art.10 LAE
• Órgano administrativo virtual, admite actuación
  administrativa automatizada
• Imputación de responsabilidad, art.10.2
• Requisitos (art.42.3)
• Dispositivo que acredite fehacientemente el
  inicio de la información constancia de fechas y
  de contenido
• Art.17 LAE sistemas de firma electrónica basados
  en certificados de dispositivo seguro o medio
  equivalente
• Efectos (art.42.4) principio de equivalencia,
  también proclamado en
• Art.45.5 LRJPAC (vigente)
• Arts.11 y 12 LAE

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Plataforma de Contratación

• Art.309.1 y 4 LCSP (no básico) es portal único
  de todo el sector público estatal
• Objeto
• Esencialmente, publicidad art.309.1
• Adicionalmente es previsible que actúe como
  interfaz de toda la contratación electrónica,
  igual que Conecta-Patrimonio
• Se trata, en definitiva, del perfil de
  contratante del sector público estatal
• Requisitos (art.309.2) Dispositivo que acredite
  fehacientemente el inicio de la información
  constancia de fechas y de contenido
• Efectos (art.309.3) principio de equivalencia
• Integración con plataformas CCAA y EELL
• Voluntaria o preceptiva?
• Art.42.1 in fine LCSP exige que la forma de
  acceso a los perfiles de contratante de todas las
  AAPP se difundan en la Plataforma de contratación
  del Estado
• Art.309.5 LCSP supeditada a convenio
• Problemas interoperabilidad Esquema Nacional
  Interoperabilidad art.42 LAE

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http//catalogopatrimonio.meh.es
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Publicación telemática de concurso
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Subastas electrónicas

• Antecedentes
• Subastas electrónicas de ventas de bienes (no
  contratos) por AEAT https//aeat.es/subastas/
• Arts.1.7 y 54 Directiva 2004/18
• Transposición art.132 LCSP
• Objetivo máxima mejora de las condiciones para
  la Administración
• Definición apdos. 1 y 3
• Proceso iterativo basado íntegramente en medios
  electrónicos
• Se basa en variaciones de precios o valores
  objetivos cuantificables de manera automática,
  expresados en cifras o porcentajes
• Ámbito objetivo apdo. 2
• Vedada a contratos con prestaciones de carácter
  intelectual
• Prohíbe uso abusivo de subastas electrónicas
• Licitación apdo. 4 contenido mínimo obligatorio
  del anuncio de licitación (leer)

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Subastas electrónicasfases del procedimiento

• Evaluación previa y completa de ofertas (apdo. 5)
• Invitación a licitadores a participar (apdos.
  5-7)
• Indicará la fórmula matemática de reclasificación
  de ofertas, con bandas de valores
• Si en la subasta se toman en consideración
  criterios diferentes (acumulados), incluirá la
  valoración del licitador
• 48 horas entre envío de invitación e inicio de
  subasta
• Subasta propiamente dicha (apdos. 8-10) puede
  desarrollarse en fases sucesivas
• En cada momento se dirá a cada licitante su
  posición
• Potestativamente, otros datos adicionales, como
  número total de licitadores y baremación de c/u.
• En ningún momento del procedimiento puede
  divulgarse a los licitadores la identidad de los
  demás (apdo. 9)
• Estos procesos son todos automáticos y
  electrónicos
• Cierre de la subasta y adjudicación del contrato
  apdos. 10 y 11

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Sistemas dinámicos de contratación

• Una de las novedades más reseñables de la LCSP
• Encuentra cobertura en art.33 Dva 2004/18/CE
• Noción
• Articulación de un escenario flexible y
  permanente de contratación entre un poder
  adjudicador y varios contratistas
• Restringidos necesariamente por razón de su
  objeto a bienes de uso común
• Art.184.3 el desarrollo del sistema y la
  adjudicación de contratos se harán íntegramente
  por medios electrónicos
• Vigencia temporal hasta un máximo de 4 años
• Objetivo
• Principal mejora de eficacia (agilización del
  procedimiento)
• Accesoria ofertas más ventajosas
• Articulación tres fases
• Implementación del sistema, art.184
• Incorporación de empresas, art.185
• Adjudicación de contratos, art.186

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Sistemas dinámicos implementación (art.184)

• Anuncio de implementación del sistema Publicado
  con arreglo al art.126 LCSP
• Contenido necesario de los pliegos
• Naturaleza del contrato (art.184.2.b)
• Información necesaria para incorporarse al
  sistema en particular, requerimientos técnicos
  del sistema (art.184.2.b)
• Sede electrónica de acceso al sistema
  (art.184.2.c)
• Art.186.4 criterio de valoración de las ofertas
  que se aplicará a cada contrato específico
  posterior (concurso, subasta, etc.)
• Desde publicación de anuncio hasta expiración del
  sistema se ofrecerá acceso telemático sin
  restricciones

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Sistemas dinámicos incorporación de empresas
(art.185)

• Durante la vigencia del sistema todo interesado
  puede incorporarse al mismo (art.185.1)
• Procedimiento (art.185)
• Presentación de una oferta indicativa
• Evaluación de oferta por poder adjudicador en
  plazo de 15 días prorrogable
• Comunicación de admisión o rechazo en el sistema
  en el plazo de 2 días desde evaluación
• Las ofertas indicativas pueden mejorarse en
  cualquier momento, siempre conforme al pliego
• La participación en el sistema es gratuita para
  todas las empresas (art.184.5)

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Sistemas dinámicos adjudicación de contratos
(art.186)

• Articulación de una nueva licitación por cada
  contrato específico (186.1)
• Todas las empresas incorporadas son expresamente
  invitadas a presentar ofertas (art.186.3)
• El plazo de presentación está en función de la
  complejidad del contrato, debiendo ser
  suficiente
• Adjudicación
• Conforme a los criterios fijados con ocasión del
  anuncio de implementación del sistema dinámico
  (art.184.2.a)
• El sistema dinámico no prejuzga el modo de
  adjudicación puede ser subasta electrónica o
  cualquier otro
• Anuncio de adjudicación
• Regla general en los 48 días siguientes a
  adjudicación
• Publicación por períodos trimestrales los 48
  días computan desde fin de trimestre